Решение № 12-173/2019 от 7 августа 2019 г. по делу № 12-173/2019

К делу №12-173/2019

УИД: 23MS0002-01-2018-003316-52


РЕШЕНИЕ

по жалобе на постановление по делу

об административном правонарушении

07 августа 2019 г. Анапский городской суд Краснодарского края в составе:

председательствующего Абраменко С.В.

при секретаре Акобян А.М.

с участием: представителя ООО «Инвест-Гарант» - ФИО1, действующего на основании доверенности от 06 июня 2019 года

представителя ИФНС РФ по г-к Анапа ФИО2, действующего на основании доверенности от 01 марта 2018 года,

государственного налогового инспектора отдела оперативного контроля ИФНС России по городу-курорту Анапа Краснодарского края - ФИО3,

рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу ООО «Инвест-Гарант» на постановление мирового судьи судебного участка №2 г-к Анапа от 12 марта 2018 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.3 ст.14.1.1 КоАП РФ, суд

УСТАНОВИЛ:

Представитель ООО «Инвест-Гарант» оспаривает в суд постановление мирового судьи судебного участка №2 г-к Анапа от 12 марта 2018 года, которым организация привлечена к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.14.1.1 КоАП РФ в виде штрафа в размере 300 000 рублей.

В обоснование жалобы представитель ООО «Инвест-Гарант» указал, что основанием привлечения к административной ответственности послужил тот факт, что по результатам плановой выездной проверки ИФНС РФ по г-к Анапа составлен акт проверки от 26.10.2017 № 702, в котором указано на допущенное обособленным подразделением ООО «Инвест Гарант» нарушение подпункта «з» пункта 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2011 №1130.

На основании акта от 26.10.2017 № 702 Инспекцией составлен протокол от 19.12.2017 № 011001 по делу об административном правонарушении по части 3 статьи 14.1.1. КоАП РФ.

Постановлением Мирового судьи судебного участка № 2 города-курорта Анапа Краснодарского края от 12.03.2018 по делу № 5-78/2018 Общество признано виновным в нарушении подпункта «з» пункта 4 Положения №1130 и привлечено к административной ответственности по части 3 статьи 14.1.1 КоАП РФ.

Между тем, по результатам проверки всего Общества Межрайонной ФНС России № 49 по г. Москве составлен общий акт проверки от 29.12.2017 № 59, который не содержит выводы о нарушении Общества лицензионных требований в части подпункта «з» пункта 4 Положения № 1130.

При составлении протокола об административном правонарушении должностным лицом и рассмотрении дела судом первой инстанции действия Общества ошибочно квалифицированы по части 3 статьи 14.1.1 КоАП РФ, и вменено в вину Общества нарушение Указания Банка России 07.10.2013 № 3073-У в качестве лицензионного требования.

Нарушение пункта 4 Указания № 3073-У, выразившееся в нарушении порядка работы с денежной наличностью, образует объективную сторону административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 1 статьи 15.1 КоАП РФ.

Изложенное отвечает правовой позиции, которая нашла отражение в Определении Верховного Суда РФ от 28.02.2017 №306-АД16-21335 по делу №А65-18422/2016, Определении Верховного Суда РФ от 21.05.2018 № 310-АД18-5608 по делу №А09-4191/2017. а также постановлениях Московского городского суда от 08 10.2018 №4а-6225/2018 и от 28.08.2018 №4а-3851/2018.

При этом, какая-либо норма позволяющая считать Указание №3073-У нормативно-правовым актом, регулирующим порядок ведения кассовых операция, судом первой инстанции не приведена.

Должностные лица налогового органа в акте проверки и протоколе, а также суд первой инстанции допустили расширительное толкование постановления Правительства РФ № 441 и Указания № 3073-У. Данное обстоятельство не допустимо, так как нарушает принцип правой определенности исполнения административных предписаний, налагает на субъект исполнение обязанностей, не предусмотренных законом или нормативным правовым актом, что также не позволяет субъекту обеспечить соответствующую защиту своих прав и законных интересов.

Указание Банка России от 07.10.2013 № 3073-У «Об осуществлении наличных расчетов применяется с учетом прав и обязанностей, установленных в Указании Банка России от 11.03.2014 №3210-У (ред. от 03.02.2015) «О порядке ведения кассовых операций юридическими лицами и упрощенном порядке ведения кассовых операций индивидуальными предпринимателями и субъектами малого предпринимательства».

В силу данных указаний обязанность хранить на банковских счетах денежные средства возникает лишь в случае превышения суммы, поступивших наличных денежных средств над установленным лимитом.

Ни акт проверки, ни протокол не содержат доказательств нарушения Обществом ведения кассовых операций, т.е. порядка, установленного Указанием № 3210-У.

Общество имело право производить выплату выигрышей за счет денежных средств, находящихся в кассе обособленного подразделения, что нашло свое отражение в многочисленных решениях Верховного суда РФ.

Органом, уполномоченным на проведение плановой выездной проверки, является Межрайонная ИФНС России № 49 по г. Москве, и именно данным налоговым органом проведена плановая выездная проверка соблюдения лицензионных требований в сфере организации и проведения азартных игр букмекерскими конторами.

Для проведения проверки ОП Общества, расположенного по адресу: <...> Т/Ц Пассаж, нежилые помещения 1-2, № 10-13, расположенные на 1 этаже нежилого здания, Межрайонной ИФНС России № 49 по г. Москве привлечены специалисты ИНФС России по городу-курорту Анапа Краснодарского края.

Акт проверки, составленный ИНФС России по городу-курорту Анапа Краснодарского края, направлен в Межрайонную ИФНС России № 49 по г. Москве, как уполномоченный на проведение проверки налоговый орган, для составления общего акта проверки в целом по организации.

Межрайонной ИФНС России № 49 по г. Москве составлен общий акт проверки от 29.12.2017 №59, на странице 216 которого сформулированы основные выводы и указаны ОП Общества по которым установлены нарушения лицензионных требований.

В отношении ОП Общества, расположенного по адресу <...> ТЦ Пассаж, нежилые помещения 1-2, № 10-13, расположенные на 1 этаже нежилого здания, нарушение в части подпункта «з» пункта 4 Положения №1130 не установлено.

Данное обстоятельство указывает, что акт проверки от 26.10.2017 № 702, составленный ИНФС РФ по г-к Анапа Краснодарского края, не может служить доказательством установления в отношении Общества обстоятельств совершения вменяемого правонарушения.

В рассматриваемом случае дело об административном правонарушении в отношении ООО «Инвест Гарант» по части 3 статьи 14.1.1 КоАП РФ возбужденно до окончания плановой выездной проверки и составления Межрайонной ИФНС России № 49 по г. Москве общего акта проверки от 29.12.2017.

Составленный акт проверки должностными лицами ИНФС России по городу-курорту Анапа Краснодарского края обособленного подразделения Общества от 26.10.2017 № 702 не может являться актом окончания проверки юридического лица, поскольку проверка является оконченной с момента составления общего акта проверки ООО «Инвест Гарант» на основании представленных результатов проверки обособленных подразделений должностными лицами, привлеченных налоговых органов.

Дело об административном правонарушении и проведении административного расследования возбуждено ИФНС России по городу-курорту Анапа Краснодарского края в данном случае до оформления общего акта проверки от 29.12.2017 без применения при этом мер обеспечения производства в виде временного запрета деятельности.

Постановление от 12.03.2018 получено Обществом по почте 20.06.2019, что подтверждается отчетом об отслеживании отправления с идентификатором 35344034759333.

Окончание срока, предусмотренного пунктом 1 статьи 30 КоАП РФ, приходится на 30.06.2019, являющегося нерабочим днем (воскресеньем). Соответственно, в порядке пункта 3 статьи 4.8 КоАП РФ последним днем срока на подачу жалобы является 01.07.2019 (понедельник, рабочий день). В связи с чем, заявителем ставится вопрос о восстановлении процессуального срока, предусмотренного для подачи жалобы на постановление от 12 марта 2018 года.

В судебном заседании представитель ООО «Ивест-Гарант» - ФИО1 жалобу поддержал по основаниям изложенным в заявлении.

Представитель ИФНС РФ по г-к Анапа - ФИО2, государственный налоговый инспектор ИФНС России по городу-курорту Анапа ФИО3, жалобу ООО «Инвест-Гарант» просили оставить без удовлетворения, а оспариваемое постановление без изменения по тем основаниям, что решение мирового судьи вынесено по итогам надлежащего исследования значимых для дела обстоятельства. Нарушений процессуальных норм не имеется. Кроме того, возражали в восстановлении процессуального срока.

Заслушав доводы и возражения участников процесса, исследовав доводы жалобы, материалы дела, суд находит жалобу подлежащей отклонению по следующим основаниям.

Из представленных материалов видно, что 26.10.2017 г. в 15 час. 30 мин. при проведении плановой выездной проверки инспекторами ИФНС России по городу-курорту Анапа Краснодарского края, на основании распоряжения о проведении плановой проверки от 18.10.2017 № 59, подписанного заместителем начальника МИФНС России № 49 по г. Москве. ФИО4 обособленного подразделения общества с ограниченной ответственностью «Инвест Гарант», расположенного по адресу: Краснодарский край, город-курорт Анапа, ул.Крымская/Красноармейская, д. 17/184, нежилые помещения, 1, 2, на 1 этаже нежилого здания, установлено, что в соответствии с Правилами совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр, утвержденными постановлением Правительства РФ от 10,07.2007 № 441 организатор азартных игр при совершении операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр в игорном заведении должен обеспечить соблюдение порядка ведения кассовых операций в Российской Федерации, определенного Центральный банком РФ.

В соответствии с пунктом 4 Указаний Банка России от 07.10.2013 №3073-У «Об осуществлении наличных расчетов» деятельность по организации и проведению азартных игр осуществляются за счет наличных денег, поступивших в кассу участника наличных расчетов с его банковского счета, произведен запрос о счетах, которые обособленное подразделение ООО «Инвест Гарант» использует для снятия денежной наличности в целях выплаты выигрышей участникам азартных игр, через Ульяновское отделение №8588 ПАО Сбербанк р/с<***>, по факту проведенного анализа осуществленных операций по обособленному подразделению ООО «Инвест Гарант», расположенного по адресу: <...>/Красноармейская, д. 17/184, нежилые помещения, 1, 2, на 1 этаже нежилого здания, а также согласно представленным документам доверенным лицом ООО «Гарант Инвест» ФИО5 (доверенность б/н от 16.10.2017г.) - кассовая книга обособленного подразделения, приходные и расходные кассовые ордера, копии z- отчетов, согласно установленной и зарегистрированной в ИФНС России по городу-курорту Анапа 20.04.2017 в пункте приема ставок букмекерской конторы контрольно-кассовой техники «АТОЛ 55Ф» зав. № 00106201065031 за период с 24.10.2017 по 25.10.2017 года. Согласно кассовой книге за указанный период обособленным подразделением осуществлен прием наличных денежных средств (ставки на исход игрового события участниками азартной игры), а также выдача наличных денежных средств (выплата выигрышей) участникам азартной игры: от 24.10.2017 (расходный кассовый ордер № ИГАКП000387) на сумму - 127585,14руб.; от 25.10.2017 (расходный кассовый ордер № ИГАКП000388) на сумму - 52170,14 руб.

Итого за период с 24.10.2017г. по 25.10.2017г. общая сумма выплат выигрышей участникам азартной игры составила 179755,28 руб., выявлено, что по дебету р/с <***> Ульяновского отделения N8588 ПАО Сбербанк в кассу обособленного подразделения за период с 24.10.2017г. по 25.10.2017г. не поступали целевые отчисления денежной наличности в целях выплаты выигрышей участникам азартных игр на общую сумму 179755,28 руб., за счет поступивших денежных средств от произведенных ставок участников азартных игр.

Также из кассы обособленного подразделения по кредиту р/с <***> Ульяновского отделения N8588 ПАО Сбербанк за период с 24.10.2017г. по 25.10.2017г. поступление денежной наличности, принятой от участников азартных игр на вышеуказанный р/с Ульяновского отделения N8588 ПАО Сбербанк, не производилось.

Таким образом, в ходе проведения проверки инспекторами установлено несоблюдение ООО «Инвест Гарант» пункта 4 Указания Банка России от 07.10.2013г. №3073-У, что нарушает установленный порядок совершения операций с денежными средствами организатором азартных игр при организации и проведении азартных игр в игорном заведении.

При таких обстоятельствах, данное деяние квалифицируется как осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с грубым нарушением условий, предусмотренных лицензией, за которое предусмотрена ответственность по ч.3 ст. 14.1.1 КоАП РФ.

Вышеизложенное подтверждается следующим.

Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 N ИЗО "О лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах" (вместе с "Положением о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах"), которое определяет порядок лицензирования деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, установлено, что к лицензиату при осуществлении лицензируемого вида деятельности предъявляются лицензионные требования, в том числе соблюдение лицензиатом требований, установленных частью 5 статьи 6 и частью 2 статьи 8 Федерального закона № 244-ФЗ (п. «з» п. 4 Положения).

В соответствии с требованием ч. 5 ст. 6 Федерального Закона №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» организатор азартных игр обязан соблюдать установленные Правительством Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом правила совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр.

Согласно Правил совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр, утвержденным постановлением Правительства РФ от 10.07.2007 №441 организатор азартных игр при совершении операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр в игорном заведении должен обеспечить соблюдение порядка ведения кассовых операций в Российской Федерации, определенного Центральным банком Российской Федерации.

Центральным банком РФ утверждены Указания от 11.03.2014 № 3210-У «О порядке ведения кассовых операций юридическими лицами и упрощенном порядке ведения кассовых операций индивидуальными предпринимателями и субъектами малого предпринимательства», а также Указания Банка России от 07.10.2013 №3073-У «Об осуществлении наличных расчетов».

В соответствии с пунктом 4 Указания Банка России от 07.10.2013 №3073-У» Об осуществлении наличных расчетов» деятельность по организации и проведению азартных игр осуществляется за счет наличных денег, поступивших в кассу участника наличных расчетов с его банковского счета.

При проведении проверки налоговым органом сделан запрос о счетах, которые открыты ООО «Инвест Гарант» и используются для снятия денежной наличности в целях выплаты выигрышей участникам азартных игр. Данный расчетный счет открыт через Ульяновское отделение № 8588 ПАО Сбербанк.

По факту проведенного анализа осуществленных операций по банковскому счету (расчетному счету <***>, открытом в Ульяновском отделении № 8588 ПАО Сбербанк) за период с 24.10.2017г. по 25.10.2017г. налоговым органом установлено, что поступлений денежной наличности принятой от участников азартных игр на вышеуказанный р/с не производилось.

В ходе проверки доверенным лицом ООО «Инвест-Гарант» представлены документы: кассовая книга обособленного подразделения, приходные, расходные кассовые ордера, копии z-отчетов кассовой техники «Атолл 55Ф» заводской номер № 00106202455882 за период с 24.10.2017г. по 25.10.2017г. Из анализа представленных документов налоговым органом установлено, что в кассу обособленного подразделения осуществлен прием наличных денежных средств - это ставки на исход игрового события участниками азартной игры в сумме 538569 руб. Из кассы осуществлялась выдача наличных денежных средств (выплата выигрыша) участникам азартной игры. За период с 24.10.2017г. по 29.10.2017г. выдано денежных средств за выигрыш в сумме 331509,49 руб.

Пунктом 4 Указаний Банка России от 07.10.2013 N 3073-У "Об осуществлении наличных расчетов" прямо предусмотрено, что наличные расчеты по деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляются за счет наличных денег, поступивших в кассу участника наличных расчетов с его банковского счета.

Таким образом, наличные денежные средства, поступившие в кассу пункта приема ставок в виде ставок от участников азартных игр, должны быть сданы в кассу общества или в банк для зачисления на банковский счет, кроме тех, которые могут быть израсходованы на указанные в законодательстве цели.

При этом, выплата в виде выигрыша клиентам пункта приема ставок из кассы, минуя банковский счет общества, свидетельствует о нарушении порядка работы с денежной наличностью и порядка ведения кассовых операций, что является нарушением лицензионных требований, предусмотренных пп 3 п.4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденного постановлением правительства РФ от 26.12.2011 №1130.

Кроме того, согласно Акта плановой выездной проверки № 702 от 27 октября 2017 года, представитель ООО «Инвест Гарант» ФИО5 по доверенности б/н от 26.10.2017 года в графе «Пометка об отказе ознакомления с актом проверки» указал, что с актом согласен.

Более того, документального подтверждения об отсутствии у ООО «Инвест-Гарант» возможности для соблюдения требований законодательства о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, за которые Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность, материалы дела не содержат и суду представлено не было.

Напротив, все доводы налогового органа, подтверждаются доказательствами, приложенными к материалам дела.

Таким образом, ссылка Общества на то, что соблюдение Указания Банка России от 07.10.2013 №3073-У «Об осуществлении наличных расчетов» не является лицензионными требованиями и условиями, а так же о том, что налоговый орган не установил нарушение порядка ведения кассовых операций, установленного Указанием Банка России от 11.03.2014 №3210-У, не находят своего подтверждения.

Ссылки заявителя на позицию Верховного суда РФ, выразившуюся в решении Верховного суда РФ от 18.10.2018 №АКПИ18-881 по вопросу признания недействующими пунктов 2 и 4 Указания Банка России от 07.10.2013 №3073-У «Об осуществлении наличных расчетов», необоснованны ввиду следующего.

Административные истцы обратились в Верховный Суд Российской Федерации с административным исковым заявлением о признании недействующими приведенных норм в той мере, в какой они не допускают организаторам азартных игр в тотализаторе и в букмекерских конторах производить выплату выигрыша из поступивших в кассу денежных средств от других участников азартных игр, ссылаясь на то, что они противоречат положениям пунктов 3, 4, 14, 15, 19, 20, 21 статьи 4 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", и нарушают их право на осуществление предпринимательской деятельности в соответствии с действующей лицензией, поскольку затрудняют выплату выигрыша участнику азартных игр в установленный срок.

Верховный Суд Российской Федерации не нашел оснований для удовлетворения заявленного требования, ввиду того, что анализ норм нормативных правовых актов большей юридической силы указывает на то, что оспариваемые пункты Указания не содержат противоречащих им положений.

доводов Общества о том, что дело об административном правонарушении в отношении 000 «Инвест Гарант» по ч.З ст.14.1.1 КоАПРФ возбуждено до окончания плановой выездной проверки и составления Межрайонной ИФНС России №49 по г. Москве общего акта проверки, и что, составленный акт проверки должностными лицами ИФНС России по г-к Анапа Краснодарского края обособленного подразделения Общества от 26.10.2017 №702 не может являться актом окончания проверки юридического лица, поскольку проверка является оконченной с момента составления общего акта проверки ООО «Инвест Гарант» на основании представленных результатов проверки обособленных подразделений должностными лицами, привлеченных налоговых органов, Инспекция считает указанные доводы Общества незаконными и необоснованными, по следующим основаниям.

Основания и порядок проведения плановых выездных проверок регламентируются Налоговым Кодексом РФ и Федеральным законом от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля".

В соответствии с ст. 28.1 КоАП РФ одним из поводов к возбуждению дела об административном правонарушении является непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

При проведении плановой выездной проверки инспекторами ИФНС России по городу-курорту Анапа Краснодарского края, на основании распоряжения о проведении плановой проверки от 18.10.2017 № 59, подписанного заместителем начальника МИФНС России № 49 по г. Москве ФИО4 обособленного подразделения общества с ограниченной ответственностью «Инвест Гарант», расположенного по адресу: Краснодарский край, город-курорт Анапа, ул.Крымская/Красноармейская, д. 17/184, нежилые помещения, 1, 2, на 1 этаже нежилого здания, установлены обстоятельства совершения правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ. В связи с чем, составлен протокол об административном правонарушении №000195 от 19.12.2017.

Таким образом, дело об административном правонарушении возбуждено в связи с непосредственным обнаружением должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

Ссылка заявителя на то, что общим актом проверки от 29.12.2017 нарушение лицензионных требований обособленным подразделением общества не установлено, в рамках рассматриваемого административного дела, для установления состава административного правонарушения, указанный акт проверки от 29.12.2017 не имеет юридического значения.

Таким образом, факт совершения заявителем правонарушения, предусмотренного ст. 14.1.1 КоАП РФ подтвержден материалами дела, в связи с чем, требования о признании незаконным и отмене постановления по делу об административном правонарушении № 5-78/2018 от 12.03.2018 не состоятельны.

Изложенное в совокупности, свидетельствует о том, что оспариваемое постановление мирового судьи от 12 марта 2018 года вынесено по итогам надлежащего исследования значимых для дела обстоятельств, нарушений процессуального законодательства при вынесении оспариваемого постановления также не установлено. Дело принято к производству и рассмотрено в соответствии с подведомственностью.

При этом, в соответствии пунктом 1 статьи 30 КоАП РФ жалоба на постановление по делу об административном правонарушении может быть подана в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления.

Постановление от 12.03.2018 получено Обществом по почте 20.06.2019, что подтверждается отчетом об отслеживании отправления с идентификатором 35344034759333.

Окончание срока, предусмотренного пунктом 1 статьи 30 КоАП РФ, приходится на 30.06.2019, являющегося нерабочим днем (воскресеньем). Соответственно, в порядке пункта 3 статьи 4.8 КоАП РФ последним днем срока на подачу жалобы является 01.07.2019. жалоба направлена в суд посредствам почтовой корреспонденции 26 июня 2019 года, в связи с чем, суд считает необходимым восстановить процессуальный срок обжалования постановления мирового судьи от 12 марта 2018 года.

Руководствуясь ст.30.7 КоАП РФ, суд

РЕШИЛ:

Восстановить представителю ООО «Инвест Гарант» процессуальный срок, предусмотренный для подачи жалобы на постановление мирового судьи судебного участка №2 г-к Анапа от 12 марта 2018 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.3 ст.14.1.1 КоАП РФ.

Постановление мирового судьи судебного участка №2 г-к Анапа от 12 марта 2018 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.3 ст.14.1.1 КоАП РФ в отношении ООО «Инвест Гарант» - оставить без изменения, жалобу представителя ООО «Инвест Гарант» - без удовлетворения.

Решение вступает в законную силу после его вынесения.

Председательствующий: