Постановление № 44У-291/2019 4У-2719/2019 от 4 декабря 2019 г. по делу № 1-565/18

44у-291


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г. Ростов-на-Дону 5 декабря 2019 года

Президиум Ростовского областного суда в составе:

председательствующего Юровой Т.В.,

членов президиума Проданова Г.А., Носова В.И., Бахтиной С.М., Антиповой В.Л., Чеботарёвой М.В., Зинкиной И.В.,

при помощнике судьи Камчатнове В.С.

рассмотрел уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Ростовской области Паволина С.В. на приговор Новочеркасского городского суда Ростовской области от 11 декабря 2018 года, в соответствии с которым

ФИО1, родившийся ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА в АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, судимый:

- 15 ноября 2016 года по приговору Новочеркасского городского суда Ростовской области по ч.1 ст. 161 УК РФ к 1 году исправительных работ с удержанием 10 % заработка в доход государства;

постановлением Новочеркасского городского суда Ростовской области от 10 апреля 2017 года заменено наказание в виде исправительных работ на лишение свободы на срок 3 месяца 10 дней;

- 26 января 2017 года по приговору Новочеркасского городского суда Ростовской области по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ с применением ст. 73 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

постановлением Новочеркасского городского суда Ростовской области от 3 мая 2017 года испытательный срок продлен на 1 месяц;

- 21 марта 2018 года по приговору Новочеркасского городского суда Ростовской области с учетом апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 3 октября 2018 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима,-

осужден по:

- ч. 1 ст. 175 УК РФ (эпизод № 1) к наказанию в виде исправительных работ на срок 8 месяцев с удержанием из его заработной платы 10 % ежемесячно в доход государства;

- ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (эпизод № 2) к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 8 месяцев;

- п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (эпизод № 3) к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года;

- ч. 1 ст. 161 УК РФ (эпизод № 5) к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год;

- пп. «а, б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (эпизод № 6) к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 8 месяцев;

- пп. «а, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (эпизод № 7) к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 6 месяцев;

- пп. «б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (эпизод № 9) к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 2 месяца;

- пп. «б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (эпизод № 10) к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 6 месяцев.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по эпизодам №№ 1, 2, 3, 10 назначено наказание путем частичного сложения наказаний, с применением ст. 71 УК РФ, в виде лишения свободы на срок 2 года 8 месяцев.

В соответствии со ст. 74 УК РФ отменено ФИО1 условное осуждение по приговору Новочеркасского городского суда Ростовской области от 26 января 2017 года и на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к вновь назначенному наказанию частично присоединено наказание по приговору Новочеркасского городского суда Ростовской области от 26 января 2017 года и назначено ФИО1 наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 10 месяцев.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ ФИО1 назначено наказание по эпизодам №№ 5, 6, 7, 9 путем частичного сложения наказаний в виде лишения свободы на срок 3 года.

По правилам ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по эпизодам №№ 5, 6, 7, 9, частично присоединено наказание, назначенное по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, наказание, назначенное по приговору Новочеркасского городского суда Ростовской области от 15 ноября 2016 года, и назначено наказание ФИО1 в виде лишения свободы сроком на 3 года 10 месяцев.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения ранее назначенного наказания по правилам ст. 70 УК РФ с наказанием, назначенным по приговору Новочеркасского городского суда Ростовской области от 21 марта 2018 года, окончательно назначено ФИО1 наказание в виде лишения свободы на срок 4 года.

Местом отбывания наказания определена колония общего режима.

Мера пресечения ФИО1 до вступления приговора в законную силу оставлена прежней – заключение под стражу. Срок отбывания наказания ФИО1 исчислен с 11 декабря 2018 года.

На основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей ФИО1 с 17 марта 2017 года по день вступления приговора в законную силу (включительно) зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Этим же приговором осужден ФИО2, в отношении которого уголовное дело не пересматривается.

В апелляционном порядке уголовное дело в отношении ФИО1 не рассматривалось.

Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Бурлаченко Н.Н., выслушав заместителя прокурора Ростовской области Паволина С.В., поддержавшего доводы представления, осужденного ФИО1 посредством видеоконференц-связи и его защитника адвоката Левченко С.Г., просивших оставить приговор без изменения, президиум

У С Т А Н О В И Л:

по приговору ФИО1 осужден за совершение следующих преступлений:

- заранее не обещанный сбыт 2 ноября 2016 года мобильного телефона стоимостью <***> рублей, заведомо добытого преступным путем (эпизод № 1);

- покушение на кражу имущества Ч.О.Б. на сумму 5200 рублей, совершенную 19 ноября 2016 года с причинением значительного ущерба потерпевшей, с незаконным проникновением в жилище (эпизод № 2);

- кражу имущества А.А.Н. на сумму 7680 рублей, совершенную в начале декабря 2016 года с причинением значительного ущерба потерпевшему, с незаконным проникновением в жилище (эпизод № 3);

- открытое хищение (грабеж) 5 февраля 2017 года имущества потерпевшего Г.И.П. на сумму 7990 рублей (эпизод № 5);

- кражу имущества Б.А.А. на сумму 178993 рубля 29 копеек, совершенную 25-26 февраля 2017 года по предварительному сговору с ФИО2 группой лиц, с причинением значительного ущерба потерпевшему, с незаконным проникновением в помещение (эпизод № 6);

- кражу имущества П.С.В. на сумму 11000 рублей, совершенную 5 марта 2017 года по предварительному сговору с ФИО2 группой лиц, с причинением значительного ущерба потерпевшему (эпизод № 7);

- кражу имущества Л.В.Н. на сумму 8000 рублей, совершенную в период с начала февраля до середины марта 2017 года с причинением значительного ущерба потерпевшему, с незаконным проникновением в помещение (эпизод № 9);

- кражу имущества М.М.Н. на сумму 65000 рублей, совершенную 15-16 марта 2016 года с причинением значительного ущерба потерпевшей, с незаконным проникновением в помещение (эпизод № 10).

Преступления совершены в г. Новочеркасске Ростовской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Уголовное дело в отношении ФИО1 рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства в соответствии с требованиями главы 40 УПК РФ в связи с согласием осужденного с предъявленным обвинением.

В кассационном представлении заместителем прокурора Ростовской области Паволиным С.В. поставлен вопрос об отмене приговора в отношении ФИО1 в порядке ст. 401.6 УПК РФ и передаче уголовного дела на новое судебное рассмотрение по тем основаниям, что судом первой инстанции при назначении ФИО1 наказания допущены повлиявшие на исход дела нарушения уголовного закона, а именно правил назначения наказания по совокупности преступлений и приговоров, а также ст. 72 УК РФ, что исказило саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы кассационного представления, президиум приходит к следующим выводам.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Вынесенный в отношении ФИО1 приговор этим требованиям закона не соответствует.

Как следует из приговора, ФИО1 осужден в том числе по ч. 1 ст. 175 УК РФ, то есть за преступление, которое в соответствии с ч. 2 ст. 15 УК РФ отнесено к категории небольшой тяжести. Указанное преступление совершено 2 ноября 2016 года и в силу п. «а» ч. 1 ст. 78 УК РФ срок давности за его совершение, течение которого по делу не приостанавливалось, на момент постановления приговора 11 декабря 2018 года истек. Данное обстоятельство не было учтено судом первой инстанции.

Кроме того, судом грубо нарушены правила назначения наказания по совокупности преступлений и приговоров, изложенные в п. 53 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания».

Так, в нем предусмотрено, что в тех случаях, когда в отношении условно осужденного лица будет установлено, что оно виновно еще и в другом преступлении, совершенном до вынесения приговора по первому делу, правила ч. 5 ст. 69 УК РФ применены быть не могут, поскольку в ст. 74 УК РФ дан исчерпывающий перечень обстоятельств, на основании которых возможна отмена условного осуждения.

Если одни преступления совершены до, а другие – после вынесения первого приговора, в соответствии с которым осужденному назначено наказание с применением ст. 73 УК РФ, то суду вначале следует назначить наказание по совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого приговора, при наличии оснований, предусмотренных ст. 74 УК РФ, отменить условное осуждение и назначить наказание по совокупности приговоров (ст. 70 УК РФ), затем – по совокупности преступлений, совершенных до вынесения первого приговора, и окончательное наказание назначить по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.

В данном случае суд вначале определил наказание по эпизодам № 1, 2, 3, 10, имевшим место в 2016 году, то есть до вынесения приговора от 26 января 2017 года. Затем суд отменил условное осуждение по приговору от 26 января 2017 года, хотя эти преступления не были совершены виновным в течение испытательного срока по указанному судебному решению, но при этом применил ч. 5 ст. 69 УК РФ, что прямо противоречит положениям уголовного закона.

Более того, определив наказание за преступления, совершенные по настоящему уголовному делу, и присоединив по правилам ст. 70 УК РФ наказания, определенные по приговорам от 15 ноября 2016 года и 26 января 2017 года, суд назначил 3 года 10 месяцев лишения свободы, но при этом не учел, что ранее осужденному за эти деяния ФИО1 по совокупности с приговорами от 15 ноября 2016 года и 26 января 2017 года было назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы и этот приговор (от 16 января 2018 года) отменен апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 16 мая 2018 года ввиду процессуальных нарушений, не связанных с ухудшением положения виновного, что не позволяло при новом судебном рассмотрении в силу положений ст. 389.22, 389.23, ч. 1 ст. 389.24 УПК РФ и с учетом положений п. 20 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 30 июня 2015 года № 29 «О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве» определить больший срок наказания за эти же деяния.

Кроме того, настоящим приговором в срок окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного ФИО1, зачтено время содержания его под стражей с 17 марта 2017 года по день вступления приговора в законную силу (4 марта 2019 года) со ссылкой на п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Однако в соответствии с требованиями ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных в том числе по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

По смыслу закона это же правило распространяется на назначение наказания по совокупности преступлений, в том числе и в порядке ч. 5 ст. 69 УК РФ, если в эту совокупность входит деяние, предусмотренное ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Учитывая, что преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 228 УК РФ и перечисленное в ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, за которое ФИО1 осужден по приговору Новочеркасского городского суда Ростовской области от 21 марта 2018 года, совершено им в сентябре 2015 года, то есть до вынесения оспариваемого приговора, и применительно к деяниям, имевшим место по настоящему делу, образует совокупность преступлений, а также то, что судом окончательная мера наказания с учетом приговора от 21 марта 2018 года определена в порядке ч. 5 ст. 69 УК РФ, правовых оснований для применения повышенного коэффициента кратности в настоящем деле, по которому он содержался под стражей, не имелось, и срок содержания под стражей с 17 марта 2017 года по 4 марта 2019 года подлежал зачету в срок наказания из расчета один день за один день.

Согласно ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона.

В силу ст. 401.6 УПК РФ по основаниям, ухудшающим положение осужденного, приговор может быть пересмотрен, если при его постановлении допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Президиум считает, что именно такие существенные нарушения уголовного закона допущены по настоящему делу, они повлияли на его исход, правильность разрешения по существу, а в части неверного применения ст. 72 УК РФ привели к необоснованному сокращению срока наказания практически на год, в связи с чем исказили смысл судебного решения как акта правосудия и являются основаниями для отмены приговора.

При таком положении президиум считает приговор в отношении ФИО1 подлежащим отмене, а дело в этой части - передаче на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции в ином его составе.

Учитывая характер и степень общественной опасности содеянного, необходимость соблюдения разумного срока судопроизводства и процессуальных прав его участников, президиум считает необходимым избрать ФИО1 меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 3 месяца.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л :

приговор Новочеркасского городского суда Ростовской области от 11 декабря 2018 года в отношении ФИО1 отменить, уголовное дело в этой части передать на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции в ином его составе.

Избрать ФИО1 меру пресечения в виде заключения под стражу на срок три месяца, то есть до 4 марта 2020 года включительно.

Председательствующий