Постановление № 44У-228/2019 4У-2073/2019 от 11 сентября 2019 г.

44у-228


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г. Ростов-на-Дону 12 сентября 2019 года

Президиум Ростовского областного суда в составе:

председательствующего Проданова Г.А.

членов президиума Юровой Т.В., Носова В.И., Титовой Н.Н., Бахтиной С.М., Антиповой В.Л., Чеботаревой М.В., Зинкиной И.В.,

при помощнике судьи Камчатнове В.С.

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осуждённого ФИО1 на приговор Новочеркасского городского суда Ростовской области от 26 апреля 2012 года, согласно которому

ФИО1, родившийся ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА в АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, несудимый,

осуждён:

- по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизодам от 14.07.2011 и от 23.08.2011) к 8 годам лишения свободы по каждому;

- по ч. 2 ст. 232 УК РФ к 3 годам лишения свободы;

- по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний ФИО1 определено 9 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда. Срок отбывания наказания исчислен с 26.04.2012.

Приговором определена судьба вещественных доказательств.

В кассационном порядке уголовное дело не рассматривалось.

Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Колесниковой Т.В., мнение заместителя прокурора Ростовской области Рощина А.С., полагавшего приговор изменить, президиум

УСТАНОВИЛ:

согласно приговору ФИО1 осуждён за два эпизода покушения на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору в особо крупном размере; незаконное изготовление, хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере; содержание притона для потребления наркотических средств, совершённое группой лиц по предварительному сговору. Преступления совершены в период с 14.07.2011 по 08.09.2011 в г. Новочеркасске Ростовской области при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В кассационной жалобе осуждённый указывает, что размер являвшегося предметом преступлений наркотического средства измерялся жидкостью, в то время как согласно Постановлению от 01.10.2012 № 1002 его количество должно определяться массой сухого остатка; поскольку вещественные доказательства уничтожены и установить размер не представляется возможным, с учётом необходимости все сомнения толковать в пользу осуждённого, ставит вопрос об изменении приговора и освобождении его от наказания.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы кассационной жалобы, президиум приходит к следующим выводам.

Выводы суда о доказанности вины ФИО1 в совершении преступлений, за которые он осуждён, соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела и подтверждаются приведёнными в приговоре доказательствами. Правила оценки доказательств, предусмотренные ст.ст. 87, 88 УПК РФ, судом соблюдены.

Квалификация действий ФИО1 на момент постановления приговора является правильной.

Вместе с тем приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному делу допущены нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела.

В силу ст. 6 УК РФ наказание, применяемое к лицу, совершившему преступление, должно быть справедливым, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

В соответствии с ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осуждённого и на условия жизни его семьи.

Согласно приговору отягчающих наказание ФИО1 обстоятельств судом не установлено, смягчающими обстоятельствами признаны активное способствование раскрытию и расследованию преступления, признание вины и раскаяние, наличие на иждивении несовершеннолетнего ребёнка.

Вместе с тем, как усматривается из материалов дела, ФИО1 состоял на учёте с диагнозом ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА (т. 3 л.д. 169), в настоящее время отбывает наказание в ФКЛПУ МОТБ-19 ГУФСИН России по Ростовской области, в связи с чем президиум полагает необходимым состояние здоровья осуждённого признать смягчающим наказание обстоятельством.

Кроме того, в силу ч. 1 ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание, или отбывших наказание, но имеющих судимость.

По приговору суда предметом преступлений, совершенных ФИО1 14.07.2011, 23.08.2011 и 08.09.2011, являлось наркотическое средство - дезоморфин.

В соответствии с примечанием к списку № 1 Постановления Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации» для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество, перечисленных в списке I, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70... +110 градусов Цельсия.

Наркотическое средство - дезоморфин включён в список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (список I).

Как следует из заключений экспертов от 28.07.2011 № 117, от 26.08.2011 № 140, от 12.10.2011 № 150 (т. 1 л.д. 36-37, 125-126, т. 2 л.д. 28-29), масса изъятого при проведении проверочных закупок 14.07.2011, 23.08.2011 и осмотра места происшествия 08.09.2011 наркотического средства в виде жидкости, содержащей в своем составе дезоморфин, определена весовым методом и составляет 3, 7 и 16,3 граммов соответственно. Сухой остаток наркотического средства методом высушивания не определялся.

Из материалов дела следует, что в настоящее время определить размер наркотического средства, которое ФИО1 сбыл, а также хранил без цели сбыта, не представляется возможным.

В соответствии с приговором вещественные доказательства, в том числе медицинские шприцы с наркотическим средством - дезоморфин, подлежали уничтожению. Согласно информации из УФСКН России по Ростовской области указанные наркотические средства уничтожены 14.10.2014 (т. 3 л.д. 124-125).

При таких обстоятельствах в настоящее время размер наркотического средства нельзя отнести к крупному и особо крупному размеру.

Поскольку уголовная ответственность на момент постановления приговора наступала лишь за незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, в силу ст. 10 УК РФ ФИО1 подлежит освобождению от наказания, назначенного по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Кроме того, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за незаконный сбыт наркотических средств без указания их размеров. Поэтому действия осуждённого, совершённые 14.07.2011 и 23.08.2011, следует переквалифицировать с ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в ред. Федерального закона от 08.12.2003 N 162-ФЗ).

На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

приговор Новочеркасского городского суда Ростовской области от 26 апреля 2012 года в отношении ФИО1 изменить:

- освободить ФИО1 от наказания, назначенного по ч. 2 ст. 228 УК РФ в соответствии со ст. 10 УК РФ;

- признать смягчающим наказание обстоятельством состояние его здоровья;

- смягчить наказание, назначенное по ч. 2 ст. 232 УК РФ, до 2 лет 10 месяцев лишения свободы,

- переквалифицировать его действия по эпизодам от 14.07.2011 и 23.08.2011 с ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в ред. Федерального закона от 08.12.2003 N 162-ФЗ) по каждому из которых назначить 5 лет 6 месяцев лишения свободы,

- на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 232, ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 (2 эпизода) (в ред. Федерального закона от 08.12.2003 N 162-ФЗ) УК РФ, путём частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначить ФИО1 7 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строго режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий