Постановление № 44У-41/2019 4У-2196/2018 4У-42/2019 от 17 февраля 2019 г. по делу № 1-621/15

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г.Владивосток 18 февраля 2019 года

Президиум Приморского краевого суда в составе председательствующего Попова И.А. членов президиума: Бусарова С.А., Дорохова А.П., Кучинской Е.В., Хребтовой Н.Л., Украинской Т.И., Нужденко Т.П.,

при секретаре Григорюк Е.В.

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденного ФИО1 о пересмотре приговора Находкинского городского суда Приморского края от 31 августа 2015 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 20 октября 2015 года.

Приговором Находкинского городского суда Приморского края от 31 августа 2015 года,

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, судимый:

24 января 2008 года приговором Находкинского городского суда Приморского края по ст. 161 ч. 2 п. «а, г» УК РФ к 3 годам лишения свободы с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года,

24 ноября 2008 года приговором Находкинского городского суда Приморского края по ст. 159 ч. 2 УК РФ и на основании ст.70 УК РФ по совокупности с приговором от 24 января 2008 года к 3 годам 1 месяцу лишения свободы,

7 сентября 2010 года приговором Находкинского городского суда Приморского края (с учетом изменений внесенных постановлением Спасского районного суда Приморского края от 18 августа 2011 года) по ст.161 ч. 2 п. «а, г» УК РФ и на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений с приговором от 24 ноября 2008 года к 3 годам лишения свободы,

освобожден 24 ноября 2011 года по отбытии наказания,

28 января 2015 года приговором Находкинского городского суда Приморского края по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ к 2 годам лишения свободы с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года,

осужден по ст. 161 ч. 2 п.«г» УК РФ к 2 годам 8 месяцам лишения свободы, по ст. 161 ч. 1 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы;

В соответствии со ст.74 ч.5 УК РФ и на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию наказания по приговору Находкинского городского суда Приморского края от 28 января 2015 года назначено 3 года 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 20 октября 2015 года приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный ФИО1 ставит вопрос об исключении из приговора указания о назначении наказания по правилам ст.70 УК РФ по совокупности с приговором от 28 января 2015 года, поскольку он подлежал освобождению от назначенного по предыдущему приговору наказания на основании п.4 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 года № 6576-6 ГД «Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов».

Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Алексеева И.А. изложившего обстоятельства дела, мотивы передачи кассационной жалобы на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав мнение заместителя прокурора Приморского края Малюкова В.А., полагавшего приговор и апелляционное определение изменить, мнение осужденного ФИО1 в режиме видеоконференцсвязи и адвоката Николаева Н.Е. поддержавших кассационную жалобу и просивших изменить состоявшиеся судебные решения, президиум

УСТАНОВИЛ:

ФИО1 осужден за открытое хищение чужого имущества, принадлежащего потерпевшей ФИО18. на общую сумму 5500 рублей, совершенное 27 июня 2015 года с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья, а также за открытое хищение чужого имущества, принадлежащего потерпевшему ФИО17. на общую сумму 7990 рублей, совершенное 29 июня 2015 года.

Обвинительный приговор в отношении ФИО1 постановлен в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы кассационной жалобы, президиум находит, что состоявшиеся судебные решения подлежат изменению согласно ч.1 ст.401.15 УПК РФ, в связи с существенными нарушениями уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшими на исход дела.

Из материалов уголовного дела следует, что приговором Находкинского городского суда Приморского края от 28 января 2015 года ФИО1 осужден по ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ к 2 годам лишения свободы с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года.

При назначении окончательного наказания по обжалуемому приговору суд на основании ч.5 ст.74 УК РФ отменил ФИО1 условное осуждение по приговору от 28 января 2015 года и в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров назначил 3 года 10 месяцев лишения свободы.

Вместе с тем, согласно п.4 и пп. 6 п. 19 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 года № 6576-6 ГД «Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов» условно осужденные подлежат освобождению от наказания, если они не являются злостными нарушителями установленного порядка отбывания наказания.

В соответствии с подп.5 п.19 Постановления злостными нарушителями установленного порядка отбывания наказания при применении акта об амнистии следует считать осужденных, совершивших умышленные преступления в течение установленного судом испытательного срока.

Факт совершения осужденным нового умышленного преступления, в течение установленного судом испытательного срока должен подтверждаться на день вступления в силу акта об амнистии постановлением органа предварительного расследования о прекращении уголовного дела по не реабилитирующему основанию либо вступившим в законную силу итоговым судебным решением.

При отсутствии на указанный день такого процессуального документа акт об амнистии подлежит применению.

В материалах данного уголовного дела, на 24 апреля 2015 года день вступления в силу акта об амнистии указанные выше процессуальные документы отсутствовали.

При таких обстоятельствах оснований для применения при назначении наказания положений ч. 5 ст. 74 УК РФ и ст.70 УК РФ у суда отсутствовали.

Данные обстоятельства остались без внимания суда апелляционной инстанции.

Поскольку предыдущая судимость ФИО1 по приговору Находкинского городского суда Приморского края 28 января 2015 года подпадает под действие акта амнистии от 24 апреля 2015 года из приговора подлежит исключению указание на применение судом положений ч.5 ст.74 УК РФ об отмене условного осуждения и назначении наказания по правилам ст.70 УК РФ.

Вид исправительного учреждения назначен ФИО1 в соответствии с требованиями п.«в» ч.1 ст.58 УК РФ.

Срок наказания по обжалуемому приговору исчислен с 31 августа 2015 года с зачетом времени содержания ФИО1 под стражей с 3 июля по 30 августа 2015 года, с учетом вносимых изменений осужденный подлежит освобождению из-под стражи в связи с отбытием срока наказания.

Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Находкинского городского суда Приморского края от 31 августа 2015 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 20 октября 2015 года в отношении ФИО1, изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной части приговора указание на применение ст. 74 ч. 5 УК РФ и ст. 70 УК РФ о назначении наказания по совокупности с приговором Находкинского городского суда Приморского края от 28 января 2015 года.

Считать ФИО1 осужденным на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенных по ст.161 ч.2 п. «г» УК РФ и по ст. 161 ч. 1 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы.

Осужденного ФИО1 из-под стражи по данному делу освободить ввиду отбытия, им назначенного наказания.

В остальной части приговор и апелляционное определение оставить без изменения.

Председательствующий И.А. Попов