Решение № 12-1043/2017 от 22 августа 2017 г. по делу № 12-1043/2017

Дело №

ПЕТРОПАВЛОВСК-КАМЧАТСКИЙ ГОРОДСКОЙ СУД

КАМЧАТСКОГО КРАЯ

683009 Камчатский край, г. Петропавловск-Камчатский, <адрес>


РЕШЕНИЕ

«23» августа 2017 года г. Петропавловск-Камчатский

Судья Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края Лобановская Евгения Александровна, при секретаре ФИО3, рассмотрев жалобу ФИО2 и защитника ФИО4 на постановление заместителя руководителя управления – начальника отдела правового обеспечения и рекламмы Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю №АДА от 14 июля 2017 года, которым должностному лицу – заместителю директора Фонда капитального ремонта многоквартирных домов Камчатского края ФИО2 за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 7 ст. 7.32.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях назначено административное наказание в виде административного штрафа в сумме 30000 рублей,

УСТАНОВИЛ:

Постановлением заместителя руководителя управления – начальника отдела правового обеспечения и рекламы Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю (далее по тексту – должностное лицо) №АДА от ДД.ММ.ГГГГ, должностное лицо – – заместитель директора Фонда капитального ремонта многоквартирных домов Камчатского края ФИО2 (далее по тексту – ФИО2) признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 7 ст. 7.32.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях с наказанием административного наказания в виде штрафа в сумме 30000 рублей.

Не согласившись с постановлением должностного лица №АДА от ДД.ММ.ГГГГ, ФИО2 и защитник ФИО5 обратились в Петропавловск-Камчатский городской суд Камчатского края с жалобой, в которой ссылаясь на указанные в жалобах доводы, постановление должностного лица №АДА от ДД.ММ.ГГГГ просили отменить, производство по делу прекратить.

ФИО2 в судебном заседании поддержал доводы своей жалобы и жалобы защитника. Дополнил, что ни у него, ни у других членов комиссии по проведению предварительного отбора подрядных организаций нарушений законодательства при рассмотрении заявок не имелось. С доводами, содержащимися в постановлении не согласен. Полагал, что его вины в нарушении антимонопольного законодательства не имется, в связи с чем, просил суд постановление от 14.07.2017г. отменить.

Защитник ФИО5 поддержал доводы жалоб. Дополнил, что постановление, принятое административным органом является по сути переписанным протоколом без какой-либо оценки доводов, изложенным его доверителем.

Административным органом не доказано, что именного его доверитель или член Комиссии является субъектом данного правонарушения. Виновность и противоправность действий ФИО2 не подтверждена, а также не установлено, при каких обстоятельствах и какие конкретно противоправные деяния совершены его доверителем. Просил суд отменить постановление.

Заслушав ФИО2, адвоката ФИО5, исследовав материалы дела об административном правонарушении, изучив доводы жалобы, прихожу к следующему.

В силу ст.ст. 24.1, 26.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях, задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом. По делу об административном правонарушении выяснению подлежат: наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), виновность лица в совершении административного правонарушения; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

В соответствии с ч. 1 ст. 26.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Обстоятельства, имеющие значение для разрешения дела, могут быть установлены различными доказательствами, перечисленными в ч. 2 ст. 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

На основании Приказа Министерства жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Камчатского края № от ДД.ММ.ГГГГ в целях исполнения постановления Правительства Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ № «О порядке привлечения подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме и порядке осуществления закупок товаров, работ, услуг в целях выполнения функций специализированной некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах», распоряжением Правительства Камчатского края от ДД.ММ.ГГГГ №-РП утверждена документация по проведению предварительного отбора подрядных организаций для выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирных домах, расположенных на территории Камчатского края №-ПО/17.

Приложение к Приказу Министерства жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Камчатского края № от ДД.ММ.ГГГГ, является Извещение о проведении предварительного отбора подрядных организаций для выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирных домах, расположенных на территории Камчатского края.

Органом по ведению реестра квалифицированных подрядных организаций является Министерство жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Камчатского края.

Документация о проведении предварительного отбора размещена на сайте органа по ведению РКПО по адресу в информационно-коммуникационной сети «Интернет»: http://www.kamgov.ru/minzkh/predvaritelnyi-otbor podradnyh-organizacij.

Нормативным правовым актом, определяющий порядок проведения предварительного отбора является Постановление Правительства Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ № «О порядке привлечения подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирных домах и порядке осуществления закупок товаров, работ, услуг в целях выполнения функций специализированной некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах» (далее по тексту - Положение); Приказ Министерства жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Камчатского края от ДД.ММ.ГГГГ № «О комиссии по проведению предварительного отбора подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме».

В соответствии с пунктом 55 Положения о привлечении специализированной некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах, подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме (утв. Постановлением Правительства РФ от ДД.ММ.ГГГГ №) результаты рассмотрения заявок на участие в предварительном отборе и решение вопросов, указанных в пунктах 51 и 52 настоящего Положения, оформляются протоколом комиссии по проведению предварительного отбора, который подписывается всеми членами комиссии, участвующими в заседании. Протокол оформляется и размещается органом по ведению реестра на официальном сайте и сайте оператора электронной площадки в течение 2 рабочих дней со дня его подписания.

В подпункте «е» п.23 Положения о привлечении специализированной некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах, подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме (утв. Постановлением Правительства РФ от ДД.ММ.ГГГГ №) установлено требование к участнику предварительного отбора: отсутствие у участника предварительного отбора за 3 года, предшествующие дате окончания срока подачи заявок на участие в предварительном отборе, контракта на выполнение работ (оказание услуг), аналогичных предмету предварительного отбора, расторгнутого по решению суда или расторгнутого одной из сторон контракта в случае существенных нарушений участником, предварительного отбора условий контракта.

Одним из требований к участникам предварительного отбора указанного в документации по проведению предварительного отбора подрядных организаций для выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирных домах, расположенных на территории Камчатского края №-ПО/17 является отсутствие у участника предварительного отбора за 3 года, предшествующие дате окончания срока подачи заявок на участие в предварительном, отборе, контракта (договора) на выполнение работ, аналогичных предмету предварительного отбора, расторгнутого по решению суда или расторгнутого одной из сторон контракта в случае существенных нарушений участником предварительного отбора условий контракта.

В соответствии с пунктом 48 Положения о привлечении специализированной некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах, подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме (утв. Постановлением Правительства РФ от ДД.ММ.ГГГГ №) Комиссия по проведению предварительного отбора рассматривает заявки на участие в предварительном отборе на их соответствие требованиям, установленным документацией о проведении предварительного отбора, в том числе на соответствие участников предварительного отбора требованиям, установленным пунктом 23 настоящего Положения, а также принимает решение о включении участников предварительного отбора в реестр квалифицированных подрядных организаций.

Согласно пункта 51 Положения о привлечении специализированной некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах, подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме (утв. Постановлением Правительства РФ от ДД.ММ.ГГГГ №) в период рассмотрения заявок на участие в предварительном отборе комиссия по проведению предварительного отбора: а) осуществляет проверку заявок на участие в предварительном отборе на соответствие установленным требованиям; б) проводит проверку заявки на участие в предварительном отборе и входящих в ее состав документов на предмет объективности, достоверности, отсутствия противоречий, в том числе проводит такие проверки в срок, не превышающий 14 календарных дней, по заявлениям физических и (или) юридических лиц, поступившим в ее адрес или в адрес органа по ведению реестра, о недостоверности информации, представленной участником предварительного отбора; в) принимает решения по результатам проводимых проверок в случае, если они проводятся в связи с поступившими заявлениями, указанными в подпункте «б» настоящего пункта. При этом такое решение должно быть принято комиссией по проведению предварительного отбора до заседания, на котором будет рассматриваться вопрос о включении (об отказе во включении) участника предварительного отбора в реестр квалифицированных подрядных организаций.

Административная ответственность по ч. 7 ст. 7.32.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях наступает за нарушение порядка определения победителя обязательных в соответствии с законодательством Российской Федерации торгов, продажи государственного или муниципального имущества, за исключением случаев, предусмотренных статьями 7.30 и 7.32.3 настоящего Кодекса.

Как следует из обжалуемого постановления Комиссия предварительного отбора №-ПО/17 при проведении предварительного отбора подрядных организаций для выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирных домах, расположенных на территории Камчатского края (№ SBR037-1703150001, номер предварительного отбора 4-ПО/17) не проверила заявку ООО «Гранит» на соответствие установленным требованиям в порядке пункта 48, 51 Положения о привлечении специализированной некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах, подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме (утв. Постановлением Правительства РФ от ДД.ММ.ГГГГ №), а именно в отсутствие подтверждающих документов одностороннего отказа от исполнения договора № на выполнение работ по капитальному ремонту многоквартирного дома от ДД.ММ.ГГГГ Комиссия предварительного отбора №-ПО/17 приняла решение признать заявку ООО «Гранит» несоответствующую требованиям, установленным пп. «е» п. 23 Положения о привлечении специализированной некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах, подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме, (утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ №).

При этом Министерство жилищно-коммунального хозяйства и энергетики сообщило, что в ходе рассмотрения заявок на участие в предварительном отборе подрядных организаций, в котором содержится информация о подрядных организациях, которые имеют право принимать участие в электронном аукционе на право заключения договора на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном <адрес>-ПО/17 от ДД.ММ.ГГГГ представителем Фонда капитального ремонта многоквартирных домов Камчатского края ФИО2 являющимся членом Комиссии, был представлен реестр недобросовестных подрядных организаций уклонившихся от заключения договоров подряда, а также подрядчиков, с которыми договоры подряда расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения договора подряда в связи с существенным нарушением ими условий договора подряда Фонд вел Реестр в соответствии с ч. 5 Порядка привлечения подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме в Камчатском крае, утвержденного постановлением Правительства Камчатского края от ДД.ММ.ГГГГ №-П.

Установив указанные обстоятельства, должностное лицо пришло к выводу в виновности ФИО2 в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 7 ст. 7.32.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях и вынесло обжалуемое постановление, в основу которого положены следующие доказательства: протокол об административном правонарушении № от ДД.ММ.ГГГГ; решение по делу №Ж от ДД.ММ.ГГГГ; определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования № АДА ОБ от ДД.ММ.ГГГГ; сообщение министра жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Камчатского края №.17-1999-06 от ДД.ММ.ГГГГ; Протокола № от ДД.ММ.ГГГГ; выписка из приказа № П/71 «О распределении обязанностей» от ДД.ММ.ГГГГ; выписка из приказа №-к «О приеме на работу» от ДД.ММ.ГГГГ.

Вместе с тем обжалуемое постановление нельзя признать законным и обоснованным, вынесенном на основании полного и всестороннего исследования всех доказательств по делу.

Согласно ч. 1 ст. 1.6 Кодекса РФ об административных правонарушениях лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В силу п. 6 ч. 1 ст. 29.10 Кодекса РФ об административных правонарушениях постановление по делу об административном правонарушении должно содержать мотивированное решение по делу.

В силу ч. 1 ст. 25.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с настоящим Кодексом.

Как следует из материалов дела, ФИО2 в ходе рассмотрения дела были представлены возражения на протокол об административном правонарушении, в котором он, ссылаясь на указанные доводы, не признавал себя виновным в совершении вменяемого ему правонарушения.

Вместе с тем, должностное лицо, указав о наличии возражений в обжалуемом постановлении, со ссылкой на п. 16 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ № «О некоторых вопросах, связанных с ведением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» указало, что выяснение виновности лица в совершении административного правонарушения осуществляется на основании данных, зафиксированных в протоколе об административном правонарушении, объяснений лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в том числе, об отсутствии возможности для соблюдения соответствующих правил и норм, о принятии всех зависящих от него мер по их соблюдению, а также на основании иных доказательств, предусмотренных ч. 2 ст. 26.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях, при этом в обжалуемом постановлении не дало оценку доводам лица привлекаемого к административной ответственности, в которых он указывает на свою невиновность.

То есть, при вынесении постановления, должностное лицо не указало, на чем именно основывается его внутреннее убеждение в виновности ФИО2 во вмененном ему правонарушении.

Указанное, является грубым правонарушением положений ч. 2 ст. 26.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях, поскольку должностным лицом не были исследованы все имеющиеся в деле доказательства (объяснения ФИО2), что повлекло нарушение права ФИО2 на защиту, предоставленное ему не только Кодексом РФ об административных правонарушениях, но Конституцией РФ.

Указанное нарушение процессуальных требований, допущенное должностным лицом при рассмотрении дела, является самостоятельным основанием для отмены постановления.

В соответствии с ч. 2 ст. 28.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

Как указано в п. 30 Постановления от ДД.ММ.ГГГГ «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» местом совершения административного правонарушения является место совершения противоправного действия независимо от места наступления его последствий, а если такое деяние носит длящийся характер, - место окончания противоправной деятельности, ее пресечения; если правонарушение совершено в форме бездействия, то местом его совершения следует считать место, где должно было быть совершено действие, выполнена возложенная на лицо обязанность. При определении территориальной подсудности дел об административных правонарушениях, объективная сторона которых выражается в бездействии в виде неисполнения установленной правовым актом обязанности, необходимо исходить из места жительства физического лица, в том числе индивидуального предпринимателя, места исполнения должностным лицом своих обязанностей либо места нахождения юридического лица, определяемого в соответствии со статьей 54 ГК РФ.

В данном случае, правонарушение выразилось в принятии решения (действие).

Следовательно, местом совершения правонарушения будет являться место осуществления деятельности ФИО2 (место работы).

Вместе с тем, ни протокол об административном правонарушении, ни обжалуемое постановление не содержат сведений о месте совершения правонарушения.

Согласно п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ № «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» существенным недостатком протокола является отсутствие данных, прямо перечисленных в ч. 2 ст. 28.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях, и иных сведений в зависимости от их значимости для данного конкретного дела об административном правонарушении.

В силу п. 3 ст. 29.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях должностное лицо при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении выясняет, правильно ли составлены протокол об административном правонарушении и другие протоколы, предусмотренные Кодексом РФ об административных правонарушениях, а также правильно ли оформлены иные материалы дела.

Следовательно, при рассмотрении дела об административном правонарушении, по правилам ст. 29.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях, вопрос о привлечении к административной ответственности разрешается административным органом с учетом проверки правильности составления протокола об административном правонарушении и достаточности в материалах дела доказательств виновности лица привлекаемого к административной ответственности.

Согласно положениям ст. 29.4, 29.9 Кодекса РФ об административных правонарушениях и разъяснениям данным Пленумом Верховного Суда РФ в абз. 4 и 5 п. 4 Постановления от ДД.ММ.ГГГГ № возможность возвращения неправильно оформленного протокола и других материалов дела в орган или должностному лицу, которыми он составлен, имеется только при подготовке дела к рассмотрению.

На стадии рассмотрения настоящей жалобы на постановление возможность возврата протокола и материалов дела утрачена, так как в силу п. 4 ч. 1 ст. 29.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях возвращение протокола об административном правонарушении возможно только при подготовке дела к рассмотрению.

Вышеизложенные обстоятельства при подготовке дела к рассмотрению не разрешались, дело рассмотрено с вынесением обжалуемого постановления, в связи с чем, у судьи отсутствуют правовые основания для возвращения протокола и материалов дела лицу, его составившему.

Установленный законом порядок привлечения лица к административной ответственности либо освобождения от нее является обязательным для органов и должностных лиц, рассматривающих административное дело. Несоблюдение этого порядка свидетельствует о том, что постановление по делу об административном правонарушении вынесено незаконно, независимо от того, совершило или нет лицо административное правонарушение.

Нарушение указанных процессуальных требований расцениваются, как существенные, а поэтому постановление должностного лица, о привлечении ФИО2 к административной ответственности по ч. 7 ст. 7.32.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях, подлежит отмене.

В соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 30.7 Кодекса РФ об административных правонарушениях, по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении выносится решение об отмене постановления и о возвращении дела на новое рассмотрение судье, в орган, должностному лицу, правомочным рассмотреть дело, в случаях существенного нарушения процессуальных требований, предусмотренных настоящим Кодексом, если это не позволило всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Поскольку, при рассмотрении дела должностным лицом допущены существенные нарушения процессуальных требований Кодекса РФ об административных правонарушениях, не позволившие всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело, что влечет отмену обжалуемого постановления и направление дела на новое рассмотрение в Управление Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю, так как срок давности привлечения ФИО2 к административной ответственности, установленный ст. 4.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях, на момент рассмотрения жалобы не истек.

В связи с отменой обжалуемого постановления по приведенным выше основаниям, связанными с существенными нарушениями процессуальных требований, иные доводы жалобы рассмотрению не подлежат до устранения допущенных должностным лицом при рассмотрении дела существенных нарушений процессуальных требований.

При новом рассмотрении дела следует проверить обоснованность привлечения ФИО2 к административного ответственности, с учетом изложенного, полученных дополнительных документов в ходе рассмотрения жалобы, и вынести обоснованное решение.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 30.7, 30.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях,

РЕШИЛ:

Жалобу ФИО2 и защитника ФИО4 – удовлетворить частично.

Постановление заместителя руководителя управления – начальника отдела правового обеспечения и рекламмы Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю №АДА от ДД.ММ.ГГГГ, вынесенное в отношении должностного лица – заместителя директора Фонда капитального ремонта многоквартирных домов Камчатского края ФИО2 ч. 7 ст. 7.32.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях – отменить, дело направить на новое рассмотрение в Управление Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю, на основании п. 4 ч. 1 ст. 30.7 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Решение может быть обжаловано в Камчатский краевой суд в течение 10 суток со дня вручения или получения его копии.

Судья Е.А. Лобановская