Решение № 2А-3066/2017 2А-3066/2017~М-2508/2017 М-2508/2017 от 21 июня 2017 г. по делу № 2А-3066/2017

Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

22 июня 2017 года <адрес>

Октябрьский районный суд <адрес> Республики Бурятия в составе судьи Прокосовой М.М., при секретаре судебного заседания Хаташкееве А.Г., рассмотрев в открытом судебном заседании административное дело по административному исковому заявлению ФИО1 к Командиру войсковой части № генералу-майору ФИО2 об оспаривании действий должностного лица,

У С Т А Н О В И Л:

Обращаясь в суд, административный истец ФИО1 просит признать незаконным решение командира войсковой части № генерал- майора ФИО2 от ДД.ММ.ГГГГ. № об отказе в заключении нового контракта о прохождении военной службы, обязать административного ответчика заключить с истцом новый контракт о прохождении военной службы. Исковые требования мотивированы тем, что ДД.ММ.ГГГГ. истцу было выдано отношение командиром войсковой части № об определении на военную службу по контракту на воинскую должность командира танкового взвода танковой роты танкового батальона и данное отношение направлено начальнику отдела военного комиссариата РБ по <адрес> для проведения обследования военно – врачебной комиссией, мероприятий по профессиональному психологическому отбору и оформления личного дела. ДД.ММ.ГГГГ. на имя военного комиссара <адрес> истец подал заявление в установленном законом порядке. После оформления всех необходимых документов в военном комиссариате <адрес>, личное дело было направлено командиру войсковой части №. В представлении командования войсковой части № было указано, что истец представляется к приему на военную службу по контракту, заключению нового контракта сроком на 5 лет и назначению на воинскую должность командира мотострелкового взвода мотострелковой роты мотострелкового батальона. Личное дело было направлено командиру войсковой части № ДД.ММ.ГГГГ. личное дело направлено командиру части № без реализации, так как командующим № общевойсковой армии положительного решения не принято. Неоднократные попытки узнать причину, результата не дали. На запрос военной прокуратуры дан ответ о том что на момент поступления документов ФИО1 воинская должность, согласно военно - учетной специальности, на которую он планировался, являлась не вакантной. Прокурорской проверкой было установлено множество нарушений законодательства, по результатам которой было вынесено представление об устранении нарушений закона и привлечении к дисциплинарной ответственности должностных лиц. На имя истца ДД.ММ.ГГГГ поступило сообщение № от командира войсковой части № о том, что ДД.ММ.ГГГГ. кандидатура истца рассмотрена на заседании аттестационной комиссии войсковой части № на предмет заключения нового контракта. Аттестационной комиссией войсковой части № положительного решения на заключение нового контракта не принято. С данными действиями истец не согласен, полагает, что нарушены его права, предусмотренные Конституцией РФ. Перечень оснований для заключения контракта является исчерпывающим и расширительно толковаться не может.

В судебном заседании административный истец ФИО1 доводы иска поддержал. Дал пояснения так, как они указаны в заявлении. Дополнительно пояснил, что отказ был основан на том, что ранее он привлекался к уголовной ответственности, однако судимость давно погашена, оснований для отказа по морально – деловым качествам у командования войсковой части № не имелось. На момент выдачи отношения и представления должности были вакантны. Ему было неважно на какую воинскую должность с ним заключат контракт. Он имеет большой послужной список, соответствующее образование, желание служить Родине, обеспечивать свою семью. Полагает, что в отношении него имела место дискриминация, что недопустимо. В ходе прокурорской проверки было установлено, что имеются нарушения, что является подтверждением заявленных исковых требований. Просит требовании я удовлетворить.

Представитель административного истца ФИО3 требования поддержал. Дал пояснения так, как они указаны в иске. В обжалуемом отказе не указано по какой причине отказано ФИО1 в заключении нового контракта. Более того, переписку вело лицо, не имеющее полномочий. Так как нарушены права административного истца, исковые требования подлежат удовлетворению в полном объеме.

Представитель административного ответчика командира войсковой части № генерала – майора ФИО2 ФИО4 возражала против заявленных требований, так как отказ в заключении нового контракта административному истцу был дан в связи с тем, что должность командира мотострелкового взвода мотострелковой роты мотострелкового батальона на момент рассмотрения документов ФИО1 была не вакантна. При этом, при поступлении документов кандидата рассматривается кандидатура лишь на одну должность, указанной в представлении, иные вакантные должности не могут быть предложены кандидату. Поскольку в представлении командира войсковой части № была указана воинская должность командира мотострелкового взвода мотострелковой роты мотострелкового батальона, командованием войсковой части № принято решение по указной должности. Командир войсковой части № действовал в пределах своих полномочий, прав заявителя не нарушал, в связи с чем, просит в удовлетворении заявленных требований административного истца отказать в полном объеме.

Представитель заинтересованного лица войсковой части № ФИО5 в судебное заседание не явилась, в письменном отзыве просила отказать в удовлетворении заявленных требований, так как отказ командиром войсковой части № совершен в рамках имеющихся полномочий и с соблюдением необходимой процедуры. Основанием для отказа в заключении контракта может быть также отсутствие вакантных должностей, несоответствие военной специальности, наличие другой кандидатуры, несоответствие деловых и иных качеств кандидата и другие. На данный момент должность командира мотострелкового взвода мотострелковой роты мотострелкового батальона, на которую планировался ФИО1, не вакантна.

Выслушав стороны, исследовав материалы дела, суд приходит к следующим выводам.

Каждый гражданин имеет возможность обратиться с административным исковым заявлением в суд общей юрисдикции, если считает, что его права, свободы и (или) законные интересы нарушены и (или) оспорены, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности неправомерными действиями (решениями, бездействием) не только органов государственной власти или должностных лиц, но и иных органов, организаций, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, органов местного самоуправления, государственных или муниципальных служащих.

Законодательной основой для формирования и развития данного института является ст. 46 Конституции РФ, в соответствии с которой решения и действия (или бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц могут быть обжалованы в суд.

В соответствии со ст. 218 Кодекса административного судопроизводства РФ гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего (далее - орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями), если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности.

Гражданин, организация, иные лица могут обратиться непосредственно в суд или оспорить решения, действия (бездействие) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, в вышестоящие в порядке подчиненности орган, организацию, у вышестоящего в порядке подчиненности лица либо использовать иные внесудебные процедуры урегулирования споров.

В соответствии с положениями Федерального закона № 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе", контракт о прохождении военной службы заключается между гражданином (иностранным гражданином) и от имени Российской Федерации - Министерством обороны Российской Федерации или иным федеральным органом исполнительной власти, в котором настоящим Федеральным законом предусмотрена военная служба, письменно по типовой форме в порядке, определяемом Положением о порядке прохождения военной службы.

Контракт о прохождении военной службы вправе заключать граждане, пребывающие в запасе.

В судебном заседании установлено, что административный истец ФИО1 является капитаном запаса, состоит на воинском учете в отделении военного комиссариата <адрес>.

В Вооруженных силах РФ с 01.ДД.ММ.ГГГГ., обучался в Уссурийском суворовском военном училище с ДД.ММ.ГГГГ, имеет образование Дальневосточного военного института в ДД.ММ.ГГГГ

Досрочно уволен с военной службы с зачислением в запас, в связи с невыполнением военнослужащим условий контракта (пп. «в» п.2 ст. 51 ФЗ). Исключен из списков личного состава ДД.ММ.ГГГГ

ДД.ММ.ГГГГ. в отношении капитана запаса ФИО1 командиром войсковой части № <данные изъяты> выдано отношение к определению на военную службу по контракту и назначению на воинскую должность командира танкового взвода танковой роты танкового батальона войсковой части №, <адрес>.

ДД.ММ.ГГГГ. в соответствии с выпиской из приказа командира войсковой части № №, считать сдавшим зачет по правовому минимуму на «хорошо» капитана запаса ФИО1

ДД.ММ.ГГГГ на заседании аттестационной комиссии № отдельной гвардейской мотострелковой бригады принято решение ходатайствовать о назначении капитана запаса ФИО1 на вакантную воинскую должность командира мотострелкового взвода мотострелковой роты мотострелкового батальона № гвардейской отдельной мотострелковой бригады № общевойсковой армии.

ДД.ММ.ГГГГ. административный истец ФИО1 обратился с заявлением к Военному комиссару <адрес> РБ о рассмотрении кандидатуры для поступления на военную службу по контракту в Вооруженные силы РФ и назначения на воинскую должность командир танкового взвода в войсковую часть № <адрес>.

Согласно выписке из протокола № от ДД.ММ.ГГГГ. капитан ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ рекомендуется на военную службу по контракту.

ДД.ММ.ГГГГ. начальником отделения кадров войсковой части № в адрес командира войсковой части № возвращены материалы на капитана запаса ФИО1 без реализации, так как командующим № общевойсковой армии положительного решения о назначении не принято.

В связи с данным отказом административный истец ФИО1 обратился к Военному прокурору Улан-Удэнского гарнизона.

По результатам прокурорской проверки ДД.ММ.ГГГГ в адрес командира войсковой части ДД.ММ.ГГГГ генерала – майора ФИО2 вынесено представление об устранении нарушений закона.

Согласно данному представлению необходимо принять меры по устранению выявленных нарушений, для чего повторно рассмотреть документы капитана запаса ФИО1

В соответствии с ч. 5 ст. 34 Закона "О воинской обязанности и военной службе", основаниями для отказа кандидату, поступающему на военную службу по контракту, в заключении с ним соответствующего контракта являются:

- отсутствие в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских формированиях и органах вакантных воинских должностей согласно профилю подготовки кандидата или полученной им военно-учетной специальности;

- решение аттестационной комиссии воинской части, утвержденное командиром (начальником) воинской части, о заключении контракта о прохождении военной службы с другим кандидатом по итогам конкурсного отбора;

- решение комиссии военного комиссариата, совместной комиссии пункта отбора на военную службу по контракту и военного комиссариата или аттестационной комиссии воинской части о несоответствии кандидата, поступающего на военную службу по контракту, требованиям, установленным настоящим Федеральным законом.

Контракт о прохождении военной службы не может быть заключен с гражданами, в отношении которых вынесен обвинительный приговор и которым назначено наказание, в отношении которых ведется дознание либо предварительное следствие или уголовное дело в отношении которых передано в суд, гражданами, имеющими неснятую или непогашенную судимость за совершение преступления, отбывавшими наказание в виде лишения свободы. Контракт не может быть заключен с гражданами, лишенными на определенный срок вступившим в законную силу решением суда права занимать воинские должности, в течение указанного срока.

Отбор кандидатов для поступления на военную службу по контракту из числа граждан, не находящихся на военной службе, осуществляется военными комиссариатами в порядке, установленном Положением о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N 1237 "Вопросы прохождения военной службы".

В соответствии с п. 4 ст. 9 Положения о порядке прохождения военной службы, новый контракт может быть заключен с гражданином, пребывающим в запасе, ранее проходившим военную службу по контракту, не достигшим предельного возраста пребывания на военной службе, при условии его соответствия требованиям, установленным для поступающих на военную службу по контракту, и при отсутствии оснований, предусмотренных пунктом 10 статьи 8 настоящего Положения, либо при зачислении в военно-учебное заведение.

Определение соответствия граждан (иностранных граждан), отбираемых на военную службу по контракту военными комиссариатами или пунктами отбора на военную службу по контракту совместно с военными комиссариатами, требованиям, установленным для поступающих на военную службу по контракту, возлагается соответственно на комиссии военных комиссариатов по отбору кандидатов, поступающих на военную службу по контракту, или на создаваемые в порядке, установленном Положением о порядке прохождения военной службы, совместные комиссии пунктов отбора на военную службу по контракту и военных комиссариатов по отбору кандидатов, поступающих на военную службу по контракту (далее - совместные комиссии пунктов отбора на военную службу по контракту и военных комиссариатов).

В работе комиссий военных комиссариатов по отбору кандидатов, поступающих на военную службу по контракту, могут принимать участие представители воинских частей, для которых проводится отбор.

Копия решения комиссии должна быть выдана гражданину (иностранному гражданину) по его просьбе в трехдневный срок со дня принятия решения.

Основаниями для отказа кандидату, поступающему на военную службу по контракту, в заключении с ним соответствующего контракта является решение комиссии военного комиссариата, совместной комиссии пункта отбора на военную службу по контракту и военного комиссариата или аттестационной комиссии воинской части о несоответствии кандидата, поступающего на военную службу по контракту, требованиям, установленным настоящим Федеральным законом.

Согласно ст. 24 Положения о порядке прохождения военной службы, утв. Указом Президента РФ от 16.09.1999г. N 1237, на заседании аттестационной комиссии рассматриваются кандидаты для поступления на военную службу по контракту.

Из материалов дела следует, что во исполнение представления Военного прокурора Улан-Удэнского гарнизона от ДД.ММ.ГГГГ состоялось заседание аттестационной комиссии № общевойсковой армии

Комиссией в составе председателя комиссии заместителя командующего № общевойсковой армии по работе с личным составом полковником <данные изъяты> членов аттестационной комиссии – начальника боевой подготовки <данные изъяты> общевойсковой армии полковника <данные изъяты> начальника войск ПВО № общевойсковой армии полковника <данные изъяты> начальника отдела организационного и комплектования штаба ДД.ММ.ГГГГ общевойсковой армии полковник <данные изъяты> начальник медицинской службы ДД.ММ.ГГГГ общевойсковой армии майор медицинской службы <данные изъяты> положительного решения к приему на военную службу по контракту, заключению нового контракта сроком на 5 лет назначению на вакантную воинскую должность командира мотострелкового взвода № отдельной гвардейской мотострелковой бригады № общевойсковой армии Восточного военного округа не принято.

В ходе судебного заседания установлено, исходя из пояснений административного ответчика, а также из ответа ВрИО начальника штаба войсковой части № полковника <данные изъяты> данного Военному прокурору Улан-Удэнского гарнизона от ДД.ММ.ГГГГ., что решение об отказе капитану запаса ФИО1 для поступления на военную службу по контракту и заключения с ним соответствующего контракта, принято в связи с тем, что на момент поступления документов капитана запаса ФИО1 воинская должность, согласно его военно – учетной специальности, на которую он планировался являлась не вакантной.

Данный довод административного ответчика судом проверен и нашел свое подтверждение.

Так, согласно выписке из штатно – должностной книги войсковой части № по состоянию на ДД.ММ.ГГГГг. имелось <данные изъяты> должностей командиров мотострелковых взводов мотострелковых рот.

Согласно выписке из организационных указаний штаба Восточного военного округа от ДД.ММ.ГГГГ. № всего в штате содержится <данные изъяты> должностей.

Суду представлены приказы о назначении на должности командиров мотострелковых взводов в количестве <данные изъяты> человек по состоянию на ДД.ММ.ГГГГ

Приказы на следующих военнослужащих: <данные изъяты>

Согласно штатно – должностной книге в качестве командира 1 мотострелкового взвода 1 мотострелковой роты 3 МСБ указан старший лейтенант <данные изъяты>

Однако из представленного приказа № от ДД.ММ.ГГГГ следует, что лейтенант запаса <данные изъяты> назначен на должность командира гранатометного взвода мотострелкового батальона № отдельной мотострелковой бригады № армии <адрес>.

Суду представлена выписка из приказа командира № отдельной гвардейской мотострелковой бригады по личному составу № от ДД.ММ.ГГГГ. об освобождении от занимаемой воинской должности и назначении старшего лейтенанта <данные изъяты> командира гранатометного взвода мотострелкового батальона – командиром мотострелкового взвода мотострелковой роты мотострелкового батальона, контракт о прохождении военной службы в ВС РФ сроком на 5 лет по ДД.ММ.ГГГГ

По состоянию на ДД.ММ.ГГГГ. не представлен приказ о назначении на должность командира мотострелкового взвода на имя <данные изъяты> В штатно – должностной книге указано: представлен <данные изъяты>, военнослужащий войсковой части № материал направлен в главное управление кадров Министерства обороны Российской Федерации.

Из, представленной в судебное заседание, книги учета служебных документов отделения кадров войсковой части №, следует, что №. из войсковой части № поступило представление к документам сержанта <данные изъяты>

ДД.ММ.ГГГГ за исходящим номером № начальнику управления кадров Восточного военного округа направлены материалы к назначению на воинскую должность командира мотострелкового взвода мотострелковой роты мотострелкового батальона № отдельной гвардейской мотострелковой бригады № общевойсковой армии Восточного военного округа на сержанта <данные изъяты> с присвоением первого офицерского звания «лейтенант» для дальнейшего рассмотрения и реализации.

Согласно данным журнала учета исходящей корреспонденции, также представленного в судебное заседание, ДД.ММ.ГГГГ. направлено представление к документам на назначение с присвоением воинского звания сержанта <данные изъяты>

Из данных документов следует, что на момент вынесения представления ДД.ММ.ГГГГ. на имя капитана запаса ФИО1, документы сержанта <данные изъяты> были направлены и находились на рассмотрении в Управлении кадров Восточного военного округа МО РФ,

ДД.ММ.ГГГГ <данные изъяты>. на основании приказа Министра обороны РФ <данные изъяты> освобожден от занимаемой должности командира разведывательного отделения – командира боевой машины разведывательного взвода разведывательной роты № отдельной мотострелковой бригады № армии Восточного военного округа и назначен на должность командира мотострелкового взвода мотострелковой роты мотострелкового батальона № отдельной гвардейской мотострелковой бригады № общевойсковой армии Восточного военного округа.

Таким образом, в судебном заседании установлено, что все <данные изъяты> должности командира мотострелкового взвода на момент рассмотрения документов административного истца ДД.ММ.ГГГГ. были не вакантны, в связи с чем ФИО1 было правомерно отказано в заключении контракта на прохождение военной службы в воинской должности командира мотострелкового взвода мотострелковой роты мотострелкового батальона № отдельной гвардейской мотострелковой бригады № общевойсковой армии Восточного военного округа.

Поскольку законом установлено основание для отказа в заключении контракта на замещение воинской должности в виду отсутствия в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских формированиях и органах вакантных воинских должностей согласно профилю подготовки кандидата или полученной им военно-учетной специальности, решение командира войсковой части № ФИО2 законно и обоснованно.

Довод административного истца о том, что ему было отказано в виду наличия судимости, на момент рассмотрения документов, которая была погашена, а также о том, что отказано в заключении контракта ввиду его несоответствия по морально – деловым качествам, своего подтверждения в судебном заседании не нашли, в связи с чем не могут служить основанием для удовлетворения заявленных требований.

При этом суд считает необходимым обратить внимание на то обстоятельство, что решение административного ответчика командира войсковой части № от ДД.ММ.ГГГГ., о котором сообщено административному истцу ДД.ММ.ГГГГ не лишает административного истца ФИО1 права быть кандидатом на военную службу по контракту в другие войсковые части, где имеются вакантные должности.

Таким образом, состоявшимся решением об отказе в заключении контракта на прохождение военной службы в связи с отсутствием вакантной должности не нарушает прав ФИО1, гарантированных Конституцией РФ и не создает ему препятствий для дальнейшей службы.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 227 КАС РФ, суд

Р Е Ш И Л :

Административное исковое заявление ФИО1 к Командиру войсковой части № генералу-майору ФИО2 об оспаривании действий должностного лица оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в Верховный Суд РБ в течение месяца со дня принятия судом решения путем подачи апелляционной жалобы через Октябрьский районный суд <адрес>.

Судья подпись М.М.Прокосова

Судья: копия верна М.М.Прокосова

Секретарь: А.Г.Хаташкеев

Оригинал находится в Октябрьском районном суде <адрес>

в материалах административного дела №а- 3066/17