Решение № 2А-81/2018 2А-81/2018~М-77/2018 М-77/2018 от 8 июля 2018 г. по делу № 2А-81/2018

Дело № 2а-81/2018 г.


РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

9 июля 2018 г. г. Комсомольск-на-Амуре

Комсомольский-на-Амуре гарнизонный военный суд в составе: председательствующего по делу – судьи Копосова М.И., при секретаре судебного заседания – Никитиной Е.А., с участием административного истца ФИО1, его представителей ФИО2 и ФИО3, представителя командира войсковой части 00000 ФИО4, представителя командира войсковой части 00000 ФИО5 рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении военного суда административное исковое заявление военнослужащего войсковой части 00000 майора ФИО1 об оспаривании действий командующего войсками.. . военного округа, связанные с переводом к новому месту военной службы,

установил:

ФИО1 обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором просит признать незаконным приказ командующего войсками.. . военного округа от.. . года №.. . в части его перевода на равнозначную должность, обязав указанное должностное лицо восстановить его нарушенное право.

ФИО1, а также его представители ФИО2 и ФИО3, каждый в отдельности на заявленных требованиях настаивали, при этом пояснили, что согласия ФИО1 на перевод на равнозначную должность в г... . области не давал. Дочь административного истца Т –.. . г.р. относится к категории – «ребенок-инвалид» и в связи с имеющимся у нее заболеванием (…) не может проживать в г... . области. К такому выводу пришла военно-врачебная комиссия (далее ВВК), заключение которой по настоящее время действует. Данные обстоятельства были выяснены до издания обжалуемого приказа.

Представитель командира войсковой части 00000 ФИО4, а также представитель командира войсковой части 00000 ФИО5, каждая в отдельности, пояснили, что приказ о переводе ФИО1 является законным, так как ФИО1 переведен на равнозначную должность в другой населенный пункт с более благоприятными климатическими условиями, при этом при переводе военнослужащего на равнозначную должность, его согласие не требуется.

Кроме того указанные представители заинтересованных лиц, пояснили, что заключение ВВК, вышестоящей организацией (филиал № … Главного центра военно-врачебной экспертизы МО РФ) признано подлежащим отмене и не может быть учтено при переводе ФИО1 к новому месту службы, а кроме того, ФИО1 ранее в … г. был согласен перевестись на вышестоящую должность в г... . области, при этом, заболевание, диагностированное у его дочери не мешало ему дать указанное согласие.

ФИО1 пояснил также в судебном заседании, что ранее был согласен убыть на вышестоящую должность в г... . области с целью получить очередное воинское звание подполковника.

В суд представлены возражения представителя командующего войсками.. . военного округа Е. и представителя начальника ФКУ «УФО МО РФ по … краю» Г., суть которых сводится к тому, что приказ о переводе ФИО1 на равнозначную должность является законным, так как его согласия на перевод не требуется, кроме того, филиалом № … Главного центра военно-врачебной экспертизы МО РФ указано, что заключение ВВК в отношении дочери административного истца подлежит отмене.

Командующий войсками.. . военного округа, а также начальник ФКУ «УФО МО РФ по.. . краю» и их представители, извещенные о времени и месте судебного заседания, в суд не прибыли.

Выслушав объяснения лиц, участвующих в деле, исследовав возражения представителей административного ответчика и заинтересованного лица, а также изучив материалы административного дела, военный суд приходит к следующему выводу.

Судом установлено, что ФИО1 приказом командующего войсками.. . военного округа от.. . года №.. ., назначения на равнозначную должность - заместителем командира батальона – старшим инженером (начальником части) производственной части … отдельного железнодорожного батальона … отдельной железнодорожной бригады округа (в г... . области).

Также судом установлено, что у него имеется дочь А. –.. . г.р. являющаяся «ребенком-инвалидом» и согласно заключению ВВК, она не может проживать в г... . области.

Данные обстоятельства подтверждаются следующими исследованными в суде доказательствами.

Согласно выписке из приказа командующего войсками.. . военного округа от.. . г. №.. ., ФИО1 назначен на равнозначную должность - заместителем командира батальона – старшим инженером (начальником части) производственной части … отдельного железнодорожного батальона … отдельной железнодорожной бригады округа.

Согласно свидетельству о рождении Т. –.. . г.р., она является дочерью ФИО1

Согласно справке серия МСЭ-2015 №.. ., Т –.. . г.р. относится к категории «ребенок-инвалид».

Согласно рапорту ФИО1 от … г., поданному на имя командира войсковой части 00000, он просит отозвать документы о его переводе на равнозначную должность в г... . области, в связи с тем, что его дочь является «ребенком – инвалидом», которая нуждается в обучении в специальной школе. Которая отсутствует в г... .

Согласно рапорту ФИО1 от … г., поданного на имя командира войсковой части 00000, он просит направить его дочь для прохождения ВВК, для определения годности к проживанию в г. …. При этом на указанном рапорте имеется запись, сделанная командиром воинской части о необходимости направления дочери ФИО1 на ВВК установленным порядком.

Согласно заключению ВВК № … от … г. Т –.. . г.р. не годна к проживанию в г... . области.

Из сообщения Врио начальника филиала № … Главного центра военно-врачебной экспертизы МО РФ от … г. № … усматривается, что заключение ВВК № … от … г. имеет неправильную формулировку, при этом ВВК правомочна была вынести заключение в редакции: «нуждается в воспитании, обучении в специальной (коррекционной) образовательной организации (указать тип организации) и в проживании в г. ….. . края (при наличии специализированного образовательного учреждения), г.…, г.… области. Также в названном сообщении указано, что в адрес филиала № … ФГКУ «… ВКГ» МО РФ будет дано распоряжение об отмене заключения ВВК № … и будут даны рекомендации о проведении повторного освидетельствования.

Допрошенные в судебном заседании свидетели З., Б., каждый в отдельности, показали, что дочь административного истца Т, имеет … (…) и в случае переезда ее с вышеуказанным заболеванием в местность, где ей не будет создано условий для обучения, она остановится в развитии и не сможет по достижении совершеннолетия интегрироваться в общество.

При этом свидетель Б. пояснила, что является врачом отоларингологом и давала заключение по заболеванию Т. на ВВК.

Свидетель З. пояснил, что он является председателем ВВК филиала № … ФГКУ «301 ВКГ» МО РФ, но в период комиссии проводимой по Т., он находился в отпуске, но полностью владеет информацией. Также З. пояснил, что ознакомлен с сообщением начальника филиала № … Главного центра военно-врачебной экспертизы МО РФ от … г. № …. При этом заключение ВВК № … будет отменено только после проведения повторного ВВК, где будет дано заключение с формулировкой, рекомендованной в вышестоящем сообщении начальника филиала № … Главного центра военно-врачебной экспертизы МО РФ, при этом в настоящий момент заключение ВВК действует и не отменено.

Кроме того З. пояснил, что новое заключение не поменяет фактических выводов членов ВВК о невозможности проживания дочери административного истца в г... . области, просто будет дана другая формулировка.

Согласно приложениям № … и № …, утвержденным приказом Министра образования и науки РФ от … г. № … по адаптивной основной общеобразовательной программе (вариант 5.2) обучаются дети с нарушениями речи, (вариант 2.2) с нарушением слуха.

Согласно заключению Центральной психолого-медико-педагогической комиссии.. . края от … г. № … Т. рекомендовано обучение по адаптивной основной общеобразовательной программе (далее АООП) вариант 5.2.

Из сообщения директора … Школа № … от … г. №… усматривается, что Т обучается в школе в г.… для детей с тяжелым нарушением речи по АООП по варианту 5.2. по рекомендации ПМПК, поскольку у ребенка имеется … По первичному нарушению (…) в г. … нет школ, реализующих АООП вариант 2.2 (…). Также в названном сообщении рекомендовано обратиться для обучения в г. …в инклюзивную школу № ….

Согласно сообщению директора МОАУ СОШ № … г. … от … г. № …, в данной школе не производится обучение детей по программе АООП варианты 5.2. и 2.2.

Из сообщения начальника управления образования г.... от … г. № …, усматривается, что в г. … отсутствуют учебные заведения, обучающие детей по программам АООП НОО варианты 5.2. и 2.2. При этом ближайшее учебное заведение, производящее обучение детей по вышеуказанным программам находится в г. … (школа-интернат № …).

Согласно пп. «б» п. 2 ст. 15 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 г. № 1237 (далее Положения) военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть переведен к новому месту военной службы по служебной необходимости с назначением на равную воинскую должность.

Перевод данного военнослужащего к новому месту военной службы с назначением на равную воинскую должность производится без его согласия, за исключением случая, когда невозможность проживания членов семьи военнослужащего (жена, муж, дети в возрасте до 18 лет, дети-учащиеся в возрасте до 23 лет, дети-инвалиды, а также иные лица, состоящие на иждивении военнослужащего и проживающие совместно с ним) в местности, куда он переводится, установлено в соответствии с заключением военно-врачебной комиссии.

Из буквального анализа вышеуказанной нормы следует, что обязательным условием для перевода военнослужащего к новому месту военной службы на равнозначную должность без его согласия, должно быть отсутствие такого препятствия для этого назначения, как невозможность проживания членов семьи военнослужащего в местности, куда он переводится.

Как утверждают в судебном заседании представители заинтересованных лиц, г... . области по своим климатическим условиям является более благоприятным местом для прохождения военной службы поскольку, в отличие от …, не относится к местности, приравненной к районам Крайнего Севера.

Данные утверждения представителей заинтересованных лиц подтверждаются перечнем, утвержденным Постановлением Совета Министров СССР от 10 ноября 1967 г. № 1029.

Вместе с тем, по мнению суда, при переводе военнослужащего к новому месту службы должны учитываться не только климатические условия, подходящие для проживания членам семьи военнослужащего, но и иные условия, объективно препятствующие проживанию членов семьи военнослужащего в новой местности. Такими условиями могут быть и отсутствие соответствующих учебных заведений, в которых мог бы обучаться «ребенок-инвалид» по соответствующей его заболеванию учебной программе. В противном случае, как установлено судом, ребенок остановится в развитии и не сможет по достижении совершеннолетия интегрироваться в общество.

Таким образом, суд приходит к выводу, что на момент назначения ФИО1 на равнозначную должность командованием воинской части необходимо было учесть все вышеперечисленные обстоятельства, включая заключение ВВК, а также невозможность обучения дочери административного истца в каком-либо учебном заведении в г... . области (по соответствующей заболеванию учебной программе), чего сделано не было.

На основании вышеизложенного, приказ о переводе ФИО1 на равнозначную должность суд признает незаконным, а требования административного истца подлежащими удовлетворению.

Доводы представителей заинтересованных лиц о том, что заключение ВВК, вышестоящей организацией (филиал № … Главного центра военно-врачебной экспертизы МО РФ) признано подлежащим отмене и не может быть учтено при переводе ФИО1 к новому месту службы, суд признает необоснованными, поскольку данное письмо носит рекомендательный характер, более того в нем не содержится сведений о незаконности проведенной ВВК, а лишь указано на неправильную формулировку, сделанную в заключении, что не меняет фактических выводов членов ВВК о невозможности проживания дочери административного истца в г.... области. Более того данное заключение ВВК, в настоящий момент не отменено и является действующим, следовательно, обязательным к исполнению.

Вышеуказанные обстоятельства подтверждаются последовательными показаниями свидетеля З.

Доводы заинтересованных лиц о том, что ФИО1 ранее в … г. был согласен перевестись на вышестоящую должность в г... . области, при этом, заболевание, диагностированное у его дочери не мешало ему дать указанное согласие, суд признает несостоятельными, поскольку вопрос о переводе его на вышестоящую должность не относится к предмету разбирательства по настоящему административному делу. Кроме того, как пояснил ФИО1 он согласен был убыть к новому месту службы столько с целью получения очередного воинского звания.

Поскольку требования административного истца подлежат удовлетворению, то судебные расходы, связанные с уплатой государственной пошлины в размере … рублей, согласно ст. 111 КАС РФ подлежат взысканию с административного ответчика.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 111, 175-180, 227 КАС РФ, военный суд,

решил:

административное исковое заявление военнослужащего войсковой части 00000 майора ФИО1 об оспаривании действий командующего войсками.. . военного округа, связанные с переводом к новому месту военной службы, - удовлетворить.

Признать незаконным и нарушающим права, свободы и законные интересы административного истца приказ командующего войсками.. . военного округа от.. . года №.. . в части назначения ФИО1 на равнозначную должность заместителя командира батальона – старшим инженером (начальником части) производственной части … отдельного железнодорожного батальона … отдельной железнодорожной бригады округа, обязав указанное должностное лицо отменить названный приказ, в указанной части.

Взыскать с объединенного стратегического командования.. . военного округа через лицевые счета ФКУ «УФО МО РФ по.. . краю» в пользу ФИО1 судебные расходы, связанные с уплатой государственной пошлины в размере … (…) руб.

Об исполнении решения суда административным ответчикам необходимо сообщить в суд и лицу, которое является административным истцом в течение одного месяца с момента вступления решения суда в законную силу.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Дальневосточный окружной военный суд через Комсомольский-на-Амуре гарнизонный военный суд, в течение одного месяца со дня принятия решения суда в окончательной форме.

Судья