Решение № 12-326/2021 от 7 июня 2021 г. по делу № 12-326/2021

Дело №12-326/2021,

УИД 76RS0014-02-2021-000751-84


РЕШЕНИЕ

город Ярославль 8 июня 2021 года

Судья Кировского районного суда г.Ярославля Воробьева В.В., при секретаре Уткиной Н.М., рассмотрев жалобу генерального директора общества с ограниченной ответственностью «БР-ТРЕЙД» ФИО1 на постановление заместителя начальника таможни – начальника службы Владимирской таможни по Ярославской области от 15 марта 2021 года №10103000-481/2021 по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.3 ст.16.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении генерального директора общества с ограниченной ответственностью «БР-ТРЕЙД» ФИО1,

установил:

Постановлением заместителя начальника таможни – начальника службы Владимирской таможни по Ярославской области ФИО 1 от 15 марта 2021 года №10103000-481/2021 ФИО1 признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.16.2 Кодекса Российской Федерации (далее также – КоАП РФ), ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 10 000 рублей.

Из постановления следует, что на Ярославском таможенном посту (Центр электронного декларирования) Ярославской таможни в декларации на товары № 10117070/17619/0016780 (далее – ДТ) с целью помещения под таможенную процедуру экспорта задекларирован товар - масло минеральное регенерированное ЭКО-R, содержание минеральных масел не менее 95%; прочие присадки не более 5%... ТУ 19.20.28-003-46360465-2019 (далее - масло минеральное регенерированное ЭКО-R, товар).

В графе 33 ДТ декларантом заявлен код товара по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее ТН ВЭД ЕАЭС) 2710 19 980 0.

Таможенным постом классификационный код подтвержден, товар выпущен в соответствии с заявленной таможенной процедурой.

Впоследствии таможенным органом на основании статьи 332 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее ТК ЕАЭС) в отношении ООО «БР-ТРЕЙД» проведена камеральная таможенная проверка по вопросу достоверности сведений, заявленных в таможенной декларации и (или) содержащихся в документах, подтверждающих сведения, заявленные в таможенной декларации, по результатам которой составлен акт камеральной гоможенной проверки от 01.09.2020 № 10117000/210/010920/А000059.

В ходе камеральной таможенной проверки установлено, что ООО «БР-ТРЕЙД» в рамках исполнения договора от 24.07.2017 № 24/01-17, заключенного Обществом с ИООО «ДВЧ-Менеджмент» (Республика Беларусь), в период с февраля по июль 2019 года осуществлены поставки из Российской Федерации в Республику Беларусь нефтепродуктов – «масло минеральное регенерированное ЭКО-R…» и «масло минеральное регенерированное ЭКО-S...». Производителем товара является ООО «БР-ТРЕЙД».

При таможенном декларировании нефтепродуктов ООО «БР-ТРЕЙД» был заявлен классификационный код товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС – 2710 19 980 0 (нефть и нефтепродукты, полученные из битуминозных пород, кроме сырых; продукты, в другом месте не поименованные или не включенные, содержащие 70 мае. % или более нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород, причем эти нефтепродукты являются основными, составляющими продуктов; отработанные нефтепродукты: - нефть и нефтепродукты кроме сырых), полученные из битуминозных пород, и продукты, в другом месте не поименованные или не включенные, содержащие 70 мае. % или более нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород, причем эти нефтепродукты являются основными составляющими продуктов, за исключением содержащих биодизель и отработанных нефтепродуктов:-- прочие:— тяжелые дистилляты: масла смазочные; масла прочие: для прочих целей: прочие смазочные масла и прочие масла).

В отношении идентичного товара, вывозимого ООО «БР-ТРЕЙД» в рамках исполнения договора от 24.07.2017 № 24/01-17, заключенного между ООО «БР-ТРЕЙД» с ИООО «ДВЧ-Менеджмент» (Республика Беларусь) и задекларированного в ДТ №№ 10117070/180619/0016912, 10117070/260719/0020941 таможенным органом приняты решения о назначении таможенной экспертизы от 19.06.2019 № 10113073/190619/ДВ/000048, от 30.07.2019 № 10117070/300719/ДВ/000057. В целях проведения таможенной экспертизы таможенным органом отобраны пробы товара. На исследование также были направлены товаросопроводительные документы, в том числе, ТУ 19.20.28-003-46360465-2019, в соответствии с которыми произведен вывозимый товар - масло минеральное регенерированное ЭКО-R.

По результатам таможенной экспертизы (заключения таможенных экспертов от 22.07.2019 № 12403001/0024037 и от 09.10.2019 № 12403001/0029153) установлено, что исследованная проба товара не является регенерированным маслом, а представляет собой отработанное нефтяное масло (или их смесь), подвергнутое простой первичной очистке (путем удаления крупных твердых примесей, воды и легких фракций), непригодное для дальнейшего использования в качестве первичного продукта.

В заключение таможенного эксперта указано следующее. Результаты выполненного исследования не противоречат информации, приведенной в ТУ 19.20.28-003-46360465-2019. В соответствии с данным нормативным документом масло минеральное регенерированное ЭКО-R производится из отработанных либо из не кондиционных минеральных масел путем отгонки легких фракций нагревом под вакуумом и последующей фильтрацией через фильтры для удаления механических примесей. Смешиваемыми компонентами являются: отработанные или некондиционные минеральные масла (моторные, дизельные, индустриальные, трансформаторные, трансмиссионные, компрессорные и др.), синтетические и минеральные масла, потерявшие потребительские свойства, остатки трансформаторных, компрессорных, турбинных и других масел, потерявших потребительские свойства, смесь нефтепродуктов отработанных, утратившего потребительские свойства остатки дизельного топлива, моторных, авиационных, турбинных масел, отходы синтетических и полусинтетических масел индустриальных, моторных, и др. масел, загрязненные мазуты и топливо, прочие отходы синтетических и минеральных масел и т.д.). Следует отметить, что регенерированное масло - это техническое масло, получаемое очисткой отработанного масла физическим, химическим и физико-химическими методами, с эксплуатационными свойствами, восстановленными до требований нормативно-технической документации. «Регенерация масел» - восстановление первоначальных качеств отработанных масел с целью повторного их использования. Регенерация отработанных масел может обеспечить получение качественного мела только в том случае, если сбор и хранение отработанных масел ведут раздельно не только по сортам и маркам, но и в зависимости от степени его загрязнения. Согласно ТУ 19.20.28-003-46360465-2019 масло минеральное регенерированное ЭКО-R предназначено для применения в качестве исходного компонента для других продуктов нефтехимии. Основные области применения: в качестве закалочного масла при производстве изделий из металла, добавки для битумов, добавки для резинотехнических изделий и в качестве исходного компонента для других продуктов нефтехимии». Из этого следует, что масло минеральное регенерированное ЭКО-R, произведенное в соответствии с требованиями ТУ 19.20.28-003-46360465-2019 предназначено поя применения в иной области, отличной от области применения исходных продуктов, используемых для его получения. Таким образом, исследуемый продукт с наименованием масло минеральное регенерированное ЭКО-R (ТУ 19.20.28-003-46360465-2019) не пригодно для использования в качестве первичных продуктов (масел минеральных моторных, трансмиссионных, индустриальных, авиационных и прочих, углеводородного топлива). Идея получения новых масел из отработанных продуктов основана на ошибочном представлении о том, что с помощью регенерации можно восстановить исходное состояние смазочного или иного масла. В действительности в результате регенерации могут быть восстановлены свойства базового масла. Общие стадии процесса, характерные для всех существующих методов регенерации отработанных масел, следующие: выделение крупных твердых примесей наряду с большей частью воды; выделение летучих составляющих, как правило, осуществляемое путём атмосферной перегонки; выделение присадок и продуктов окисления, обычно осуществляемое кислотной очисткой, экстракцией растворителями (пропаном), вакуумной перегонкой или частично гидрированием; процесс доочистки для выделения всех остальных присадок, продуктов окисления и продуктов реакций в процессах производства масел. Это достигается гидроочисткой с использованием абсорбции (например, отбеливающей глиной) или мягкой селективной экстракцией растворителем (например, фурфуролом). Исходя из выше сказанного, можно сделать вывод о том, что исследуемая проба не является регенерированным маслом. Данная проба представляет собой отработанное нефтяное масло (или смесь масел), подвергнутое простой первичной очистке (путём удаления крупных твёрдых примесей, воды и легких фракций), непригодное для дальнейшего использования в качестве первичного продукта.

На основании вышеизложенного экспертом сделан вывод, что исследованная проба товара: заявленным наименованием «Масло минеральное регенерированное ЭКО-R» ТУ 19.20.28-003-46360465-2019) по совокупности установленных в процессе исследования признаков (цвет, не типичный для товарных смазочных, гидравлических и трансформаторных масел, наличие в пробе углеродистых частиц, смолисто-асфальтеновых и окисленных соединений, полициклических ароматических углеводородов, элементов-индикаторов износа деталей двигателя, сульфатов, высокая зольность, высокая концентрация загрязняющих веществ) является отработанным нефтяным маслом (смазочным или иным) либо смесью отработанных нефтяных масел, непригодных для дальнейшего использования в качестве первичного продукта. Исследованная проба не является товарным маслом.

По результатам таможенной экспертизы Ярославской таможней и Ярославским таможенным постом (центром электронного декларирования) Ярославской таможни приняты решения о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС от 24.07.2019 № РКТ-10117000-19/000054 и от 10.10.2019 № РКТ-10117070-19/000051 в подсубпозиции 2710 99 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

В ходе камеральной таможенной проверки исследованы документы и сведения, полученные от ООО «БР-ТРЕЙД», поставщиков сырья, партнерской компании ООО «Смолнафта».

ООО «БР-ТРЕЙД» письмом от 25.02.2020 № 10 сообщило, что производственный процесс проходит 4 стадии, вторая из которых представляет собой смешение различных групп сырья, хранящихся в различных резервуарах, с учетом консистенции сырья и производственного задания. Вышеописанная схема работы ООО «БР-ТРЕЙД» по сбору и обработке отходов не позволяет вести учет партий поступающего сырья и сопоставить партии сырья с партиями продукта переработки. При этом есть технологические особенности: вариативность сырья (1) - каждая партия продукта производится из смеси сырья, которая формируется с учетом случайности отдельных компонентов смеси и может включать в себя; некондиционные нефтяные масла, и/или отработанные светлые нефтепродукты, и/или отработанные темные нефтепродукты в пропорциях исходя из предписаний технологических документов и/или условий договоров с покупателями.

Таким образом, установлено, что схема работы ООО «БР-ТРЕЙД» не позволяет сопоставить партии сырья с партиями продукта переработки, т.е. невозможно идентифицировать товарные партии, в составе которых возможно содержались «первичные продукты».

ООО «Смолнафта» (переработчик сырья на давальческой основе) письмом от 27.05.2020 № 22 сообщило, что при приемке сырья на переработку сортировка не осуществляется, ввиду того, что поступает один и тот же вид сырья - маслосодержащии углеводородный компонент (МУК).

По результатам анализа документов и сведений, установлено, что производственный процесс не ведется дифференцированно по сортам и маркам масел, сырье представляет собой смесь нефтепродуктов.

После составления акта камеральной таможенной проверки письмом от 02.10.2020 № 59 ООО «БР-ТРЕЙД» представило возражения проверяемого лица на акт таможенной проверки № 10117000/210/010920/А000059, в которых указало, что партии сырья - отработанного масла -никогда не бывают одинаковыми в силу того, что они собраны из отходов базовых масел десятков разных производителей, содержащих десятки разных химических присадок, слитых из сотен различных двигателей внутреннего сгорания с разным режимом эксплуатации, и представляют собой случайную непредсказуемую смесь.

По результатам рассмотрения возражений проверяемого лица таможенным органом 23.10.2020 составлено заключение по возражениям проверяемого лица на акт таможенной проверки № 10117000/210/010920/А000059, в котором указана следующая информация.

Учредителем ООО «БР-ТРЕЙД» является фирма «МДД БЕЛ ЛТД», зарегистрированная на Кипре. На официальном сайте фирмы «mdd-bel.com», размещенном в международной телекоммуникационной сети Интернет, содержится информация, что в Республике Беларусь МДД БЕЛ ЛТД» реализует проекты посредствам своих дочерних компаний, в частности ДВЧ-Менеджмент» - создание централизованной республиканской системы сбора и переработки отработанных масел, химикатов, жиров. В структуре сайта отдельный раздел посвящен деятельности компании «ДВЧ-Менеджмент». Согласно представленной на сайте информации компания «ДВЧ-Менеджмент» профессионально занимается сбором, покупкой и вывозом отработанных масел у предприятий. Предлагает всем предприятиям различных форм собственности, у которых в результате деятельности образуются отработанные масла сотрудничество на постоянной договорной основе. ИООО «ДВЧ-Менеджмент» создан резервуарный парк и подготовлена площадка для накопления (сбора) отработанных масел, созданы производственные мощности по их переработке. С декабря 2012 года осуществляется прием отработанных масел от субъектов хозяйствования и накопление данных отходов с целью их использования.

Таким образом, таможенным органом установлено, что покупатель товаров ИООО «ДВЧ-Менеджмент», специализируется на сборе и переработке отработанных масел.

Проверяемые товары являются идентичными товарам, в отношении которых ранее была проведена таможенная экспертиза и приняты классификационные решения ифактически представляют собой отработанные нефтепродукты, непригодные для дальнейшего использования в качестве первичного продукта. В акте камеральной таможенной проверки таможенный орган делает выводы о тождественности всех декларированных обществом товаров.

По результатам камеральной таможенной проверки Владимирской таможней приняты решения по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 09.11.2020 № РКТ-10103000-20/000119Д и о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары, по 87 декларациям, в том числе по декларации № 10117070/030419/0009383.

Решением № РКТ-10103000-20/000119Д таможенным органом изменен код товара по ТН ВЭД ЕАЭС в ДТ № 10117070/17619/0016780: заявленный код ТН ВЭД ЕАЭС – 2710 19 980 0, определенный таможенным органом – 2710 99 000 0.

Владимирской таможней 10.11.2020 было вынесено решение № 10103000/101120/5000496 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларацию на товары № 10117070/17619/0016780.

Изменение классификационного кода товара по ТН ВЭД ЕАЭС сопряжено с изменением сведений о товаре в графе 31 ДТ (наименование и описание товара): заявленные сведения - Масло минеральное регенерированное ЭКО-R. Содержание минеральных масел не менее 95%; прочие присадки не более 5%», измененные сведения - «Отработанное минеральное (нефтяное) масло ЭКО-R. Содержание минеральных масел не менее 95%; прочие присадки не более 5%. Подвергнутое простой первичной очистке, непригодное для дальнейшего использования в качестве первичного продукта».

Изменение классификационного кода повлияло на применение к товарам запретов и ограничений.

Статьей 140 ТК ЕАЭС предусмотрено, что одним из условий помещения товаров под таможенную процедуру экспорта является соблюдение запретов и ограничений в соответствии со статьей 7 ТК ЕАЭС.

Согласно п.1 ст.7 ТК ЕАЭС товары перемещаются через таможенную границу Союза и (или) помещаются под таможенные процедуры с соблюдением запретов и ограничений.

В соответствии с подпунктом 10 п.1 ст.2 ТК ЕАЭС запреты и ограничения –применяемые в отношении товаров, перемещаемых через таможенную границу Союза, меры нетарифного регулирования, в том числе, вводимые в одностороннем порядке в соответствии с Договором о Союзе, меры технического регулирования, санитарные, ветеринарно-санитарные и карантинные фитосанитарные меры, меры экспортного контроля, в том числе меры в отношении продукции военного назначения, и радиационные требования, установленные в соответствии с Договором о Союзе и (или) законодательством государств-членов.

Статьей 2 Федерального закона от 03.08.2018 №289-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» установлено, что в Российской Федерации применяются меры таможенно-тарифного регулирования, запреты и ограничения, установленные в соответствии с Договором о Союзе и международными договорами и актами в сфере таможенного регулирования (пункт 3). При введении в Российской Федерации запретов и ограничений в одностороннем порядке действия, которые должны совершаться лицами для соблюдения таких запретов и ограничений могут определяться нормативными правовыми актами Российской Федерации, устанавливающими эти запреты и ограничения (пункт 5).

Пунктом 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 17.07.2003 №442 «О трансграничном перемещении отходов» утверждены Правила трансграничного перемещения отходов (Правила).

В соответствии с п.2 Правил вывоз с территории Российской Федерации отходов, указанных в приложениях №1 и №2 к Правилам, осуществляются по лицензии, выдаваемой в установленном порядке Министерством промышленности и торговли Российской Федерации на основании разрешения Федеральной службы по надзору в сфере природопользования и ее территориальных органов на трансграничное перемещение отходов.

Отработанные минеральные масла (код товара - 2710990000 ТН ВЭД ЕАЭС) поименованы в Приложении №2 «Перечень отходов, ввоз (транзит) которых на территорию (по территории) Российской Федерации запрещается, а вывоз с территории Российской Федерации осуществляется по лицензии Министерства промышленности и торговли Российской Федерации, выдаваемой на основании разрешения Федеральной службы по надзору в сфере природопользования (ее территориальных органов) на трансграничное перемещение отходов».

Таким образом, вывоз декларированных ООО «БР-ТРЕЙД» товаров должен осуществляться с предоставлением лицензии Минпромторга России.

Кроме того, в соответствии с пунктом 1 статьи 1.1 Соглашения от 12.01.2007 «О мерах по урегулированию торгово-экономического сотрудничества в области экспорта нефти и нефтепродуктов» вывоз из Российской Федерации в Республику Беларусь российских нефти и иных товаров согласно Перечню кодов товаров ТН ВЭД ЕАЭС, являющемуся приложением к настоящему Соглашению, запрещен, за исключением: нефти сырой и нефтепродуктов в объемах, предусмотренных индикативными балансами; вывоз товаров в Республику Беларусь запрещен, за исключением товаров в объемах и в адрес субъектов, предусмотренных индикативными балансами и протоколами.

При декларировании товаров декларантом не были предоставлены документы на товар, подтверждающие соблюдение запретов и ограничений.

Следовательно, сведения о коде товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, а также о его наименовании и описании являются сведениями о товаре, недостоверное указание которых послужило или могло послужить основанием для несоблюдения установленных международными договорами государств- членов Евразийского экономического союза, решениями Евразийской экономической комиссии, нормативными правовыми актами Российской Федерации запретов и ограничений, что образует объективную сторону состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 3 ст. 16.2 КоАП РФ.

Не согласившись с постановлением, ФИО1 обратился с жалобой на указанное постановление по делу об административном правонарушении, просит постановление отменить, производство по делу прекратить. В обоснование жалобы указано на отсутствие состава административного правонарушения - недоказанность вины, отсутствие объективной стороны вмененного состава. По мнению автора жалобы, при таможенном декларировании товара был заявлен правильный код. Сырьем для производства продуктов выступают отработанные нефтепродукты, однако в результате переработки отходы утрачивают свое качество «отходов», перестают быть опасными, меняется их физико-химический состав, они становятся пригодными для использования по тому же назначению, что и первичный продукт, входящий в состав отработанного сырья, так и в качестве новых продуктов. Полученный в результате переработки отходов продукт можно использовать в гражданском обороте по назначению, предусмотренному технической документацией, в качестве первичного продукта и/или новых продуктов нефтехимии, а не в качестве отходов, подлежащих утилизации. Вещество перестает быть вредным отходом, у него появляется назначение, свойственное «первичному» продукту. Пояснения к единой ТН ВЭД ЕАЭС позволяют отнести спорные продукты к категории «(I) Первичные продукты» при классификации в товарной позиции 2710 ТН ВЭД. На момент оформления ДТ у генерального директора Общества отсутствовали основания сомневаться в правильности классификации товара по коду 2710199800 ТН ВЭД ЕАЭС. Из жалобы также следует, что в отношении ФИО1 по результатам камеральной таможенной проверки возбуждено 87 дел об административных правонарушениях, предусмотренных ч.3 ст.16.2 КоАП РФ. То есть, таможенный орган намеренно создал искусственную множественность правонарушений, что не отвечает целям судопроизводства по делам об административных правонарушениях, установленным статьей 24.1 КоАП РФ. Выявленные в рамках одной проверки, одним и тем же контролирующим органом, в один день в отношении одного и того же лица якобы нарушения подлежат квалификации по одной и той же норме КоАП РФ, представляют собой длительное непрекращающееся невыполнение обязанностей, то есть, являются длящимися и влекут однократное привлечение к административной ответственности.

ФИО1, надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения дела, в судебное заседание не явился, представил дополнительные письменные объяснения, содержащие доводы о несогласии с вмененным правонарушением, поскольку, по мнению ФИО1, код товара был указан верно. Данное обстоятельство, по мнению ФИО1, подтверждается Пояснениями к товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС «Нефть и нефтепродукты, полученные из битуминозных пород, кроме сырых; продукты, в другом месте не поименованные или не включенные, содержащие 70 мас.% или более нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород, причем эти нефтепродукты являются основными составляющими продуктов; отработанные нефтепродукты». Масла ЭКО-R и ЭКО-S относятся к базовым маслам, фактически - к заменителям индустриального масла, потому является первичным продуктом. Обратное таможенным органом не доказано. Вина ФИО1 не доказана - он не мог и не должен был предвидеть, что утилизированные ООО «БР-ТРЕЙД» и подвергшиеся технологическому процессу вторичной переработки отходы нефтепродуктов таможенный орган может классифицировать как отходы. Кроме того, акт камеральной таможенной проверки оформлен с нарушением закона - составлен за рамками срока проверки.

Принимая во внимание надлежащее извещение ФИО1 о времени и месте рассмотрения жалобы, а также наличие в материалах дела подробной правовой позиции – письменных объяснений ФИО1 дело рассмотрено в его отсутствие.

В ходатайстве о назначении экспертизы отказано.

Участвующий в судебном заседании старший уполномоченный отдела административных расследований №2 службы Владимирской таможни по Ярославской области ФИО2 полагала жалобу ФИО1 необоснованной, а вынесенное постановление по делу об административном правонарушении законным.

Выслушав старшего уполномоченного отдела административных расследований №2 службы Владимирской таможни по Ярославской области ФИО2, исследовав материалы дела, прихожу к следующему.

Виновность ФИО1 в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.16.2 КоАП РФ, доказана материалами дела, в том числе:

- протоколом об административном правонарушении от 26.02.2021 №10103000-481/2021, в котором изложены установленные по делу обстоятельства, который составлен с соблюдением требований ч.4.1 ст.28.2 КоАП РФ;

- актом камеральной таможенной проверки от 1 сентября 2020 года №10117000/210/010920/А000059 проведенной Ярославской таможней в отношении ООО «БР-ТРЕЙД», которым установлено заявление недостоверных сведений о классификационном коде товаров «масло минеральное регенерированное ЭКО-R…», задекларированных ООО «БР-ТРЕЙД» по 87 декларациям, в том числе, в декларации №10117070/17619/0016780;

- возражениями ООО «БР-ТРЕЙД» на акт камеральной таможенной проверки;

- заключением по возражениям проверяемого лица на акт таможенной проверки от 23.10.2020;

- копиями решений единственного участника ООО «БР-ТРЕЙД»- Компании «МДД БЕЛ ЛТД» от 01.06.2015 г. и от 23.05.2019 г. о продлении полномочий генерального директора ООО «БР-ТРЕЙД» ФИО1, копией приказа о назначении на должность генерального директора от 24.05.2016 г., выпиской из ЕГРЮЛ;

- копией договора от 24.07.2017 №24/07-17, заключенного ООО «БР-ТРЕЙД» и ИООО «ДВЧ-Менеджмент», по условиям которого ООО «БР-ТРЕЙД» (поставщик) поставляет продукцию согласно Спецификации к Договору;

- ответом ООО «БР-ТРЕЙД» на запрос таможенного органа от 25.02.2020, в котором изложены сведения об учетной политике ООО «БР-ТРЕЙД», об используемом в целях переработки сырье, о порядке его сбора, о стадиях производственного процесса (в том числе, 2-я -смешение различных групп сырья), который не позволяет вести партионный учет поступающего сырья и сопоставить партии сырья с партиями продукта переработки;

- копией договора переработки давальческого сырья от 28.12.2018 №28/12/18, заключенного ООО «Смолнафта» и ООО «БР-ТРЕЙД»;

- ответом ООО «Смолнафта» на запрос таможенного органа от 27.05.2020, в соответствии с которым при приемке сырья на переработку сортировка не осуществляется, и в котором приводится описание технологии переработки;

- копией Технических условий ТУ 19.20.28-003-46360465-2019, утвержденных ООО «БР-ТРЕЙД» 01.02.2019, согласно которым условия распространяются на масло минеральное регенерированное ЭКО-R, предназначенное для применения в качестве исходного компонента для других продуктов нефтехимии; масло производится из отработанных либо не кондиционных минеральных масел (перечень согласно приложению А) путем отгонки воды и легких фракций нагревом под вакуумом и последующей фильтрацией через фильтры для удаления механических примесей. В Приложении А в Таблице А.1 приведено наименование отходов, применяемых при производстве компонента маслосодержащего регенерированного;

- копией заключения таможенных экспертов от 22.07.2019;

- копией декларации на товары и транзитной декларации от 03.04.2019 ДТ №10117070/17619/0016780;

- решением о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары от 10.11.2020 № 10103000/101120/5000496, в соответствии с которым в ДТ №10117070/17619/0016780 вместо ранее указанных сведений «Масло минеральное регенерированное ЭКО-R, содержание минеральных масел не менее 95%, прочие присадки не более 5%,» код 2710199800, внесены сведения: «Отработанное минеральное (нефтяное) масло ЭКО-R, содержание минеральных масел не менее 95%, прочие присадки не более 5%, подвергнутое простой первичной очистке, непригодное для дальнейшего использования в качестве первичного продукта», код 2710990000;

- копией заключения таможенного эксперта от 09.10.2019 №12403001/0029153, в соответствии с которым исследуемый продукт с наименованием «Масло минеральное регенерированное ЭКО-R» (ТУ 19.20.28-003-46360465-2019) не пригодно для использования в качестве первичных продуктов (углеводородного топлива, масел минеральных моторных, трансмиссионных, индустриальных, авиационных и прочих), оно подвергнуто лишь простой первичной очистке (путем удаления крупных твердых примесей, воды и легких фракций; тогда как характерные для регенерации общие стадии процесса включают в себя выделение крупных твердых примесей наряду с большей частью воды, выделение летучих составляющих, как правило, осуществляемое путем атмосферной перегонки, выделение присадок и продуктов окисления, обычно осуществляемое кислотной очисткой, экстракцией растворителями (пропаном), вакуумной перегонкой или частично гидрированием; процесс доочистки для выделения всех остальных присадок, продуктов окисления и продуктов реакций в процессах производства масел;

- копией международной товарно-транспортной накладной;

- копией инвойса;

- решением по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС, по которому установлен код классификации по ТН ВЭД ЕАЭС - 2710990000;

- письменными объяснениями ФИО1

Указанные доказательства являются относимыми, допустимыми и достаточными для вывода о виновности ФИО1 в совершении административного правонарушения. Нарушений закона при получении доказательств не допущено. Полученные в ходе камеральной таможенной проверки доказательства отвечают требованиям ст.ст. 26.2, 26.7 КоАП РФ.

Доводы ФИО1 о нарушении закона при получении доказательств, о неотносимости доказательств считаю несостоятельными.

В соответствии с ч.ч. 1,4 ст.332 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза камеральная таможенная проверка проводится путем изучения и анализа сведений, содержащихся в таможенных декларациях и (или) коммерческих, транспортных (перевозочных) и иных документах, представленных проверяемым лицом при совершении таможенных операций и (или) по требованию таможенных органов, документов и сведений государственных органов государств-членов, а также других документов и сведений, имеющихся у таможенных органов и касающихся проверяемого лица. Результаты проведения камеральной таможенной проверки оформляются в соответствии с законодательством государств-членов о таможенном регулировании.

Согласно ч.1 ст.228 Федерального закона от 03.08.2018 №289-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее- Федеральный закон № 289-ФЗ) камеральные таможенные проверки проводятся в порядке, предусмотренном статьей 332 Кодекса Союза и положениями настоящего Федерального закона.

Согласно ч.5 ст.228 Федерального закона №289-ФЗ срок проведения камеральной таможенной проверки не может превышать девяносто календарных дней со дня направления проверяемому лицу уведомления о проведении камеральной таможенной проверки.

В силу частей 6 и 8 статьи 228 Федерального закона № 289-ФЗ проведение камеральной таможенной проверки может быть продлено на сто двадцать календарных дней по решению начальника таможенного органа, проводящего таможенную проверку, уполномоченного им заместителя начальника таможенного органа либо замещающих их лиц, о чем уведомляется проверяемое лицо с указанием срока и причины продления.

Форма, в которую облекается решение начальника таможенного органа о продлении камеральной таможенной проверки, названным законом не установлена.

В материалы дела представлена копия докладной записки от 22.04.2020 №17-12/080 о продлении срока проверки, согласно которой 90-дневный срок проверки истекал 12.05.2020, руководителем таможенного органа срок проверки продлен. Из визы руководителя таможенного органа на докладной записке от 22.04.2020 «О продлении проверки» с очевидностью следует факт продления проверки.

Оснований производить отсчет 120-дневного срока продления с даты 30.04.2020 г.- даты визирования докладной записки,- как предлагает ФИО1, не имеется.

В обжалуемом постановлении дана подробная оценка доказательствам по делу, оснований не согласиться с которой не имеется, условия для переоценки доказательств отсутствуют. Вывод о наличии состава административного правонарушения в действиях ФИО1 подробно и убедительно мотивирован.

Заключения таможенных экспертиз обладают признаками относимости, поскольку содержат выводы о необходимых стадиях процесса регенерации масел, которые в полном объеме масло ЭКО-R ТУ 19.20.28-003-46360465-2019 (в том числе, масло, задекларированное в декларации №10117070/020419/0009263) не проходило, подвергалось лишь простой первичной очистке, согласно описанию технологических процессов, данному как ООО «БР-ТРЕЙД», так и ООО «Смолнафта». Простая первичная очистка не могла привести вывозимое в Республику Беларусь масло в состояние товарного масла - первичного продукта.

Заключения специалистов АНО «Судебный эксперт» от 30.01.2020, АНО Экспертно-криминалистический центр «Судебная экспертиза» от 28.01.2020, которые были представлены в дело ФИО1, выводы таможенных экспертиз не опровергают и не содержат достаточных данных, позволяющих признать таможенные экспертизы недостоверными и недопустимыми.

С учетом совокупности обстоятельств приобретения ООО «БР-ТРЕЙД» отходов производства (углеводородного сырья) для производства масла ЭКО-R, невозможности произвести первичный продукт по предусмотренной ТУ 19.20.28-003-46360465-2019 технологии, согласно заключениям экспертиз, а также того, что покупатель ИООО «ДВЧ Менеджмент» занимается деятельностью по сбору и переработке отходов, считаю, что вывод должностного лица таможенного органа о предоставлении декларантом ООО «БР-ТРЕЙД», руководителем которого является ФИО1, при таможенном декларировании товаров недостоверных сведений о товаре – масле ЭКО-R, является верным, подтвержденным совокупностью имеющихся в деле доказательств. Недостоверные сведения о масле ЭКО-R послужили основанием для несоблюдения установленных международными договорами государств - членов Евразийского экономического союза, решениями Евразийской экономической комиссии, вышеперечисленными нормативными правовыми актами Российской Федерации запретов и ограничений.

Учитывая изложенное, прихожу к выводу о том, что факт совершения ФИО1 административного правонарушения, правильная квалификация действий ФИО1 по ч.3 ст.16.2 КоАП РФ и его виновность материалами дела подтверждены.

Постановление от 15.03.2021 года вынесено уполномоченным на то лицом с соблюдением требований ст.ст.29.7, 29.10 КоАП РФ. Срок рассмотрения дела об административном правонарушении, установленный ч.1 ст.29.6 КоАП РФ, а так же срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный ст. 4.5 КоАП РФ, при вынесении постановления не нарушены. Наказание ФИО1 назначено верно, в пределах санкции ч.3 ст.16.2 КоАП РФ, является справедливым, минимально возможным и снижению не подлежит.

Согласно разъяснениям Пленума ВС РФ, изложенным в постановлении от 24.03.2005 №5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», длящимся является такое административное правонарушение (действие или бездействие), которое выражается в длительном непрекращающемся невыполнении или ненадлежащем выполнении предусмотренных законом обязанностей.

Частью 3 статьи 16.2 КоАП РФ установлена административная ответственность за заявление декларантом или таможенным представителем при таможенном декларировании товаров недостоверных сведений о товарах либо представление недействительных документов, если такие сведения или документы послужили или могли послужить основанием для несоблюдения установленных международными договорами государств - членов Евразийского экономического союза, решениями Евразийской экономической комиссии, нормативными правовыми актами Российской Федерации запретов и ограничений.

При квалификации противоправных действий как единого длящегося административного правонарушения необходимо установить непрерывность деяния во времени.

Представление недостоверных сведений о товаре в декларации на товары не является длящимся административным правонарушением, поскольку противоправное поведение ограничено во времени моментом вручения должностному лицу таможенного органа таможенной декларации. То есть, предусмотренное ч.3 ст.16.2 КоАП РФ правонарушение окончено с момента представления таможенной декларации в таможенный орган (ее регистрации).

Каждый случай представления в таможенный орган таможенной декларации, содержащей недостоверные сведения о товаре, образует состав самостоятельного административного правонарушения, в связи с чем, в рассматриваемом случае нарушения положений ч.5 ст.4.1 КоАП РФ должностным лицом административного органа не допущено.

Таким образом, предусмотренных законом оснований для признания постановления о привлечении ФИО1 к административной ответственности по ч.3 ст.16.2 КоАП РФ незаконным и необоснованным не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 30.7 КоАП РФ, судья

решил:

Постановление заместителя начальника таможни – начальника службы Владимирской таможни по Ярославской области от 15 марта 2021 года №10103000-481/2021 по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.3 ст.16.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ФИО1 оставить без изменения, а жалобу ФИО1 – без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в Ярославский областной суд в течение 10 суток со дня вручения или получения его копии.

Судья В.В. Воробьева