Постановление № 5-86/2018 от 1 ноября 2018 г. по делу № 5-86/2018

Дело №


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

по делу об административном правонарушении

02 ноября 2018 года <адрес>

Судья Пограничного районного суда <адрес> Кирсанова Н.В.,

материалы дела об административном правонарушении в отношении общества с ограниченной ответственностью «Панорама», ИНН <***>, КПП 910245013, ОГРН <***>, дата регистрации ДД.ММ.ГГГГ, расположенного: <адрес>, привлекаемого к административной ответственности, предусмотренной ч.4 ст.14.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

У С Т А Н О В И Л:

ООО «Панорама» совершило административное правонарушение, предусмотренное ч.4 ст.14.1.1 КоАП РФ при следующих обстоятельствах:

Так, управлением ФСБ России по <адрес> в рамках оперативно-розыскной деятельности в отношении ООО «Панорама» были выявлены факты организации и проведения в пункте приема ставок букмекерской конторы обособленного подразделения ООО «Панорама», по адресу осуществления деятельности: <адрес>, незаконных азартных игр путем выхода в сеть «Интернет» посредством использования программного продукта, выполняющего функции игрового автомата, а именно установлено: незаконные азартные игры в период с мая 2017 по январь 2018 осуществлялись в указном заведении на персональных компьютерах, имитирующих игровые автоматы, с помощью специализированных сайтов, доступ на которые обеспечивался с помощью сети «Интернет». Игроки, зарегистрировавшиеся в качестве клиентов, получали карту игрока, с помощью которой можно играть в азартные игры («Book of Ra», «Royal treasures»). Администратором деньги зачислялись на карту клиента, далее карта вставлялась в «кард-ридер» на персональном компьютере и осуществлялась игра.

Таким образом, ООО «Панорама» по месту нахождения обособленного подразделения ООО «Панорама» по адресу осуществления деятельности: <адрес>, осуществляло деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов, расположенных вне игорных зон. В нарушение ч.3 ст.14 Федерального закона № 244-ФЗ от ДД.ММ.ГГГГ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», в букмекерских конторах, тотализаторах, их пунктах приема ставок, расположенных вне игорных зон, не может осуществляться деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов и игровых столов.

Соблюдение данного условия является одним из лицензионных требований, предъявляемых лицензиату при осуществлении лицензируемого вида деятельности в соответствии с п.п. «а» п.4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденного Постановлением Правительства РФ от ДД.ММ.ГГГГ №, а именно лицензионными требованиями, предъявляемыми к соискателю лицензии при намерении осуществлять лицензируемый вид деятельности, а также к лицензиату при осуществлении лицензируемого вида деятельности, являются наличие у соискателя лицензии условий для соблюдения требований, установленных частями 1, 3 и 6 статьи 8 и частью 3 статьи 14 Федерального закона "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон), по каждому адресу места осуществления лицензируемого вида деятельности, а также соблюдение лицензиатом указанных требований.

В соответствии с п.7 вышеуказанного Положения, осуществление лицензируемого вида деятельности с грубым нарушением лицензионных требований влечет за собой ответственность, установленную законодательством Российской Федерации. При этом грубым нарушением является невыполнение лицензиатом требований, предусмотренных подпунктом "ж" пункта 4 настоящего Положения, повлекшее за собой последствия, предусмотренные частью 11 статьи 19 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности", либо одного из требований, предусмотренных подпунктом "а" (в части, касающейся требований, установленных частью 3 статьи 8 и частью 3 статьи 14 Федерального закона) и подпунктами "б", "г", "е", "и" - "л" и "н" пункта 4 настоящего Положения.

В результате нарушения требований вышеуказанных норм действующего законодательства, в отношении ООО «Панорама» должностным лицом – заместителем начальника отдела оперативного контроля МИФНС России № по <адрес> ФИО2 ДД.ММ.ГГГГ составлен протокол № об административном правонарушении, предусмотренном ч.4 ст.14.1.1 КоАП РФ - осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с грубым нарушением условий, предусмотренных лицензией.

В судебном заседании защитник ООО "Панорама" ФИО3 (на основании доверенности), посчитала, что при составлении протокола об административном правонарушении от ДД.ММ.ГГГГ имело место неправильное применение норм материального права, нарушение норм процессуального права связанное с привлечением юридического лица к административной ответственности. Так, из протокола об административном правонарушении усматривается, что согласно письма ФСБ России по <адрес> были выявлены игровые клубы, работавшие под видом букмекерских контор, данный материал был передан в МИФНС России № по <адрес> по подведомственности. В свою очередь ООО «Панорама» является букмекерской конторой и осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр на основании Лицензии N 19 от ДД.ММ.ГГГГ.

Из протокола об административном правонарушении следует, что ООО «Панорама» проводились азартные игры с помощью игровых автоматов посредством выхода в сеть Интернет с оборудования, осуществлявшего функцию игрового автомата. Однако, для установления данного факта должностными лицами необходимо было предоставить неоспоримые доказательства того, что внутри этого оборудования установлено устройство, которое случайным образом определяет выигрыш, и азартная игра проводится без участия организатора азартных игр или его работников. Для обнаружения внутри оборудования указанного устройства, необходимо исследование оборудования путем его вскрытия в результате проведения экспертизы. Однако, никакой экспертизы ни сотрудниками ФСБ, ни лицом составившим протокол не проводилось. Для привлечения ООО «Панорама» к административной ответственности по ч. 4 ст. 14.1.1 КоАП РФ, необходимо установление хотя бы одного составов: общество осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов; общество осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр с помощью игровых столов или оно осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет».

Букмекерская контора ООО «Панорама» состоит из пунктов приема ставок и процессингового центра. Исследование на предмет участия процессингового центра в процессе организации приема ставок не проводилось, соответствующие документы у ООО «Панорама» не запрашивались, тогда, как Общество обладает документами, подтверждающими, что оно, как организатор азартных игр, участвует при заключении пари с участником азартных игр. Приём, обработку и учёт ставок ООО "Панорама" в пункте приема ставок по адресу: <адрес>, осуществляет при помощи принадлежащей ему на праве собственности программы для ЭВМ под названием "Программный комплекс "ЛОТОС-БУКМЕКЕР".

Экземпляры программы установлены, как в указанном пункте приема ставок букмекерской конторы ООО «Панорама», так и в процессинговом центре Букмекерской конторы ООО «Панорама», что обеспечивает соблюдение требований п.п. 3.12 и 3.13 части 3 статьи 15 Федерального закона N 244-ФЗ от ДД.ММ.ГГГГ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Связь оборудования с процессинговым центром букмекерской конторы не была установлена экспертами. Кроме того, в материалах дела отсутствуют доказательства подтверждающие, что оборудование является игровым, а не букмекерским.

Кроме того, согласно ст. 28.2 КоАП РФ, лицо составившее протокол должно было установить также сведения о свидетелях и потерпевших, место, время совершения и событие административного правонарушения. В протоколе об административном правонарушении указанные сведения не отражены. Указанные требования закона должностным лицом административного органа по настоящему делу не выполнены; событие вмененного административного правонарушения в протоколе об административном правонарушении должным образом не описано. Лицо, составившее протокол, ограничилось указанием в нем диспозиции вмененного администрации административного правонарушения без приведения обстоятельств его совершения.

В материалах дела имеется Справка по результатам ОРМ «Наблюдение», из абзаца первого Справки усматривается, что ОРМ проводилось 17 июля 2017 года.

В соответствии с ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ (в редакции от 01.07.2017), срок давности по делам о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр составляет 1 год со дня совершения правонарушения.

Таким образом, к моменту составления протокола об административном правонарушении срок давности считался истекшим и протокол составлен за пределами сроков давности.

11 декабря 2017 года в качестве свидетеля был опрошен ФИО6, чьи отчество, дата рождения, паспортные данные не указаны, тогда как в Протоколе об административном правонарушении, составленным сотрудником МИФНС ФИО7 в качестве свидетеля не значится. Из данных показаний следует, что ФИО5 что-то известно о деятельности игорных заведений на территории <адрес>, но никак на территории <адрес>. В качестве даты правонарушения ФИО9 указывает на 13-17 сентября 2017 года, что ни как не согласуется со сроком давности по ст. 4.5 КоАП РФ.

Согласно Постановлению о возбуждении уголовного дела №, уголовное дело возбуждено в отношении объектов, расположенных на территории <адрес>: <адрес>. По объекту <адрес>, пгт. Пограничный, <адрес> никакого уголовного дела не возбуждалось. Данное уголовное дело никакого отношения к обособленному подразделению ООО "<данные изъяты>» <адрес>, <адрес>, <адрес> не имеет.

Вывод в протоколе об осуществлении Обществом деятельности по организации и проведению азартных игр с помощью сети «Интернет» сделан на основании ничем не подтвержденных данных.

Для того, чтобы доказать виновность ООО «Панорама» в организации азартных игр с использованием сети «Интернет», необходимо установить отсутствие связи между оборудованием, находящимся в пункте приема ставок, и оборудованием в процессинговом центре букмекерской конторы, чего лицом, составившим протокол об административном правонарушении сделано не было.

Таким образом, документы, содержащиеся в материале проверки, не являются достаточными для подтверждения факта осуществления действий по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования и сети «Интернет». Иных доказательств, кроме материала по делу об административном правонарушении, суду не представлено.

В качестве повторности деяния, МИФНС приобщило Постановление Верховного суда Республики Крым. Однако Постановлением суда надзорной инстанции, данное постановление полностью отменено, как вынесенное с нарушением закона.

В связи с чем, просила производство по делу об административном правонарушении по ч. 1 ст. 14.1.1. КоАП РФ в отношении ООО «Панорама» прекратить по основанию, предусмотренному п. 2 ч.1 ст. 24.5 КоАП РФ, за отсутствием состава административного правонарушения.

Исследовав материалы дела, доводы защитника, суд приходит к следующему выводу.

Как следует из протокола об административном правонарушении от 05.09.2018, управлением ФСБ России по Приморскому краю в рамках оперативно-розыскной деятельности в отношении ООО «Панорама» были выявлены факты организации и проведения в пункте приема ставок букмекерской конторы обособленного подразделения ООО «Панорама», по адресу осуществления деятельности: <адрес>, незаконных азартных игр путем выхода в сеть «Интернет» посредством использования программного продукта, выполняющего функции игрового автомата, а именно установлено: незаконные азартные игры в период с мая 2017 по январь 2018 осуществлялись в указном заведении на персональных компьютерах, имитирующих игровые автоматы, с помощью специализированных сайтов, доступ на которые обеспечивался с помощью сети «Интернет». Игроки, зарегистрировавшиеся в качестве клиентов, получали карту игрока, с помощью которой можно играть в азартные игры («Book of Ra», «Royal treasures»). Администратором деньги зачислялись на карту клиента, далее карта вставлялась в «кард-ридер» на персональном компьютере и осуществлялась игра.

То есть, ООО «<данные изъяты>» по месту нахождения обособленного подразделения общества по адресу осуществления деятельности: <адрес>, осуществляло деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов, расположенных вне игорных зон. В нарушение ч.3 ст.14 Федерального закона № 244-ФЗ от 29.12.2006 «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», в букмекерских конторах, тотализаторах, их пунктах приема ставок, расположенных вне игорных зон, не может осуществляться деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов и игровых столов.

Деятельность по организации и проведению азартных игр регулируется Федеральным законом от 29 декабря 2006 года N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр».

В силу п.3.3 ст. 15 ФЗ № 244-ФЗ, организатор азартных игр в букмекерской конторе вправе самостоятельно определять событие, от которого зависит исход пари, за исключением случаев, установленных федеральными законами. То есть это может быть не только спортивное событие, но и любое неспортивное событие.

В соответствии с п. 25 ст. 4 Федерального закона № 244-ФЗ от 29.12.2006 «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», процессинговый центр букмекерской конторы - часть игорного заведения, в которой организатор азартных игр про водит учет ставок, принятых от участников данного вида азартных игр, проводит на основе информации, полученной от центра учета переводов интерактивных ставок букмекерской конторы, учет интерактивных ставок, принятых от участников данного вида азартных игр, фиксирует результаты азартных игр, рассчитывает суммы подлежащих выплате выигрышей, осуществляет представление информации о принятых ставках, интерактивных ставках и о рассчитанных выигрышах в пункты приема ставок букмекерской конторы и в центр учета переводов интерактивных ставок букмекерских контор.

В соответствии с п. 27 ст. 4 вышеуказанного Федерального закона, пункт приема ставок букмекерской конторы - это территориально обособленная часть игорного заведения, в которой организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр и осуществляет представление информации о принятых ставках, выплаченных и невыплаченных выигрышах в процессинговый центр букмекерской конторы.

Согласно п. 3.12 ч. 3 ст. 15 указанного закона в процессинговом центре букмекерской конторы должны размещаться технические средства связи, обеспечивающие передачу информации о принятых ставках, выплаченных и невыплаченных выигрышах, передачи информации о рассчитанных выигрышах, о развитии и исходе события, от которого зависит результат пари, в пункты приема ставок букмекерской конторы.

В силу п. 3.13 ч. 3 ст. 15 ФЗ в пунктах приема ставок букмекерской конторы, должны размещаться технические средства связи, предназначенные для приема информации из процессингового центра букмекерской конторы о рассчитанных выигрышах, о развитии и исходе события, от которого зависит результат пари, передачи информации в процессинговый центр букмекерской конторы о принятых ставках, выплаченных и невыплаченных выигрышах.

Передача информации о принятых ставках, а также о выплаченных и невыплаченных выигрышах из пункта приема ставок в процессинговый центр букмекерской конторы и обратно с использованием технических средств связи посредством информационно - телекоммуникационной сети, не является правонарушением, а является обязанностью организатора азартных игр в букмекерских конторах, прямо предусмотренной Законом, несоблюдение которой влечет ответственность в соответствии с действующим законодательством.

В соответствии с ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Согласно ч. 4 ст. 14.1.1 КоАП РФ осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с грубым нарушением условий, предусмотренных лицензией, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

В соответствии с п.п. 31 п. 1 ст. 12 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности", деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

Положение о лицензировании указанного вида деятельности утверждено Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 г. N 1130.

В силу с п. 7 указанного Положения о лицензировании осуществление лицензируемого вида деятельности с грубым нарушением лицензионных требований влечет за собой ответственность, установленную законодательством Российской Федерации. При этом грубым нарушением является невыполнение лицензиатом требований, предусмотренных подпунктом "ж" пункта 4 настоящего Положения, повлекшее за собой последствия, предусмотренные ч. 11 ст. 19 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности", либо одного из требований, предусмотренных подпунктом "а" (в части, касающейся требований, установленных ч. 3 ст. 8 и ч. 3 ст. 14 Федерального закона).

В соответствии со статьей 24.1 КоАП РФ задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений.

В силу частей 1 и 2 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, считается невиновным, пока его вина не будет доказана в порядке, предусмотренном названным Кодексом, и установлена вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного лица, рассмотревших дело.

Согласно статье 26.1 КоАП РФ в числе иных обстоятельств по делу об административном правонарушении выяснению подлежат: наличие события административного правонарушения; виновность лица в совершении административного правонарушения и иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Как следует из материалов дела, должностным лицом налогового органа в отношении ООО «Панорама» 0509.2018 составлен протокол об административном правонарушении в отношении ООО «Панорама», совершенном в период с мая 2017 по январь 2018 по ч.4 ст.14.1.1 КоАП РФ. Основанием составления протокола послужил поступивший в МИФНС России № по <адрес> материал оперативно-розыскной деятельности (ОРД) управления ФСБ России по Приморскому краю.

Для установления факта осуществления азартных игр ООО «Панорама» с помощью игрового оборудования по адресу: <адрес>, должностным лицам необходимо предоставить неоспоримые доказательства того, что внутри такого оборудования установлено устройство, которое случайным образом определяет выигрыш, и азартная игра проводится без участия организатора азартных игр или его работников. Для обнаружения внутри оборудования указанного устройства, необходимо исследование оборудования путем его вскрытия в результате проведения экспертизы. Однако, никакой экспертизы ни сотрудниками ФСБ, ни лицом составившим протокол не проводилось.

Для привлечения ООО «Панорама» к административной ответственности по ч. 4 ст. 14.1.1 КоАП РФ, необходимо установление хотя бы одного составов: осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов; осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр с помощью игровых столов или осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет».

Требования статьи 26.1 КоАП РФ должностным лицом административного органа по настоящему делу в отношении объекта ООО «Панорама», расположенного в <адрес> в полном объеме не выполнены, событие вмененного административного правонарушения в протоколе об административном правонарушении должным образом не описано. Лицо, составившее протокол, ограничилось указанием в нем диспозиции вмененного администрации административного правонарушения без приведения обстоятельств его совершения.

На основании ч. 1 ст. 1.6 КоАП РФ, лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном право нарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В соответствии с ч.1 ст. 26.2 КоАП РФ, доказательствами по делу об административном правонарушении в соответствии со статьей 26.2 КоАП РФ являются любые фактические данные, на основании которых устанавливаются наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого, к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Из материалов дела следует, что ОРД проводилось на объектах ООО «Панорама», расположенных на территории <адрес>: <адрес>.

Согласно ответу руководителя следственного отдела по <адрес> СУ СК России по <адрес>, 02.03.2018 следственным отделом возбуждено уголовное дело в отношении неустановленных лиц по признакам преступления, предусмотренного п. «а» ч. 2 ст. 171.2 УК РФ, по факту незаконной организации и про ведения азартных игр. Также указано, игорная зона на территории Приморского края создана на территории Артемовского городского округа, однако неустановленные лица, с целью извлечения дохода, незаконно организовали и проводили в помещениях, расположенных по <адрес>, то есть вне игорной зоны, азартные игры с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет».

Кроме того, в ходе предварительного следствия было установлено, что в помещениях расположенных по адресам: <адрес>, пгг. Пограничный, <адрес> «б»; <адрес>; <адрес>, ул. <адрес>; <адрес>; <адрес><адрес> ООО «Панорама», осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр вне игорной зоны, с использованием информационно-телекоммуникационной сети, в том числе сети «Интернет».

В ходе проведения обыска по адресу: <адрес>, обнаружены и изъяты предметы электроники и компьютерной техники, которые были осмотрены и возвращены на ответственное хранение представителю ООО «Панорама» адвокату ФИО4

Компьютеро - техническая судебная экспертиза по изъятому оборудованию не проводилась, так как в ходе осмотра установлено, что программное обеспечение, позволяющее проводить игорную деятельность, находится на удаленных серверах, в связи с чем, проведение указанной экспертизы не представляется возможным, ввиду не установления местонахождения серверов.

Таким образом, документы, содержащиеся в материале проверки, не являются достаточными для подтверждения факта осуществления действий по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования и сети «Интернет» ООО «Панорама» в <адрес>.

Иных доказательств, кроме материала ОРД на объектах ООО «Панорама», расположенных на территории <адрес>: <адрес> не представлено.

В силу положений ч. ч. 1, 4 ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

В связи с чем, в действиях ООО «Панорама», относительно осуществления деятельности на объекте, расположенном в <адрес> суд не находит оснований к привлечению к административной ответственности, предусмотренной ч.4 ст.14.1.1 КоАП РФ, в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 29.9-29.11 КоАП РФ,

РЕШИЛ:

Производство по делу об административном правонарушении в отношении общества с ограниченной ответственностью «Панорама» по ч.4 ст.14.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях прекратить на основании п.2 ч.1 ст.24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

Постановление может быть обжаловано в Приморский краевой суд через Пограничный районный суд в течение 10 суток с момента получения копии постановления.

Судья: Н.В. Кирсанова