Решение № 2А-85/2018 2А-85/2018~М-107/2018 М-107/2018 от 10 июля 2018 г. по делу № 2А-85/2018

Дело №2а-85/2018


РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

11 июля 2018 года город Мурманск

Мурманский гарнизонный военный суд под председательством судьи Мацкевича В.Ю., при секретаре Мищенко М.В., с участием помощника военного прокурора Оленегорского гарнизона <звание> ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении военного суда административное дело по административному исковому заявлению бывшего военнослужащего войсковой части ***** <звание> ФИО2 об оспаривании решений <Ответчик 1>, командира войсковой части ***** и руководителя ФКУ «Единый расчетный центр Министерства обороны РФ» (далее ЕРЦ), связанных с порядком исключения из списков личного состава воинской части (далее списки),

УСТАНОВИЛ:

ФИО2 проходил военную службу по контракту в войсковой части *****, на денежном довольствии состоял в ЕРЦ, на продовольственном и вещевом - в войсковой части *****. Приказами <Ответчик 1> от ДД.ММ.ГГГГ №***** и №***** от ДД.ММ.ГГГГ, соответственно, ФИО2 досрочно уволен с военной службы в запас в связи с невыполнением им условий контракта (далее НУК), сдал дела и должность 16 мая 2018 г., исключен из списков 17 июня 2018 г., с учетом предоставленного основного отпуска за 2018 г. (31 сутки).

Полагая свои права нарушенными, ФИО2 обратился в суд с административным исковым заявлением и, с учетом последующих уточнений, просил обязать:

- <Ответчик 1> - изменить приказ от ДД.ММ.ГГГГ №***** и установить дату сдачи им дел и должности при исключении из списков, предоставить 30 суток основного отпуска за 2018 г. и 3 суток в счет освобождения от исполнения обязанностей после болезни, и исключить из списков 20 июля 2018 г.,

командира войсковой части ***** - направить его на военно-врачебную комиссию (далее ВВК) и обеспечить положенными видами довольствия на дату исключения из списков,

руководителя ЕРЦ - выплатить денежное довольствие за период с 17 мая по день исключения из списков с учетом дополнительных надбавок по воинской должности.

Стороны, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного заседания, в суд не прибыли, просили рассмотреть дело без их участия.

ФИО2 в административном иске и дополнении к нему указал, что в период с 17 февраля по 10 апреля 2018 г. ему предоставлялось 30 суток основного отпуска за 2017 г., 15 суток основного отпуска за январь-март 2018 г. (пропорционально прослуженному времени) и 7 суток для проезда к месту проведения отпуска и обратно. Оставшаяся часть основного отпуска за апрель-июнь 2018 г. (пропорционально прослуженному времени) при увольнении с военной службы ему не предоставлялась. 16 мая 2018 г. по устному распоряжению командира войсковой части ***** он как <должность> сдал командиру роты материальные средства, закрепленные за ним по должности, рапорт о сдаче дел и должности подал 25 мая 2018 г. после получения обходного листа. Вместе с тем, занимаемая им должность не сокращалась, в распоряжение он не зачислялся, другое лицо на эту же должность не назначалось. До 17 июня 2018 г. он продолжал исполнять воинские обязанности. В мае, июне 2018 г. основной отпуск за 2018 г. ему не предоставлялся. Полагает, что денежное довольствие за период с 17 мая по дату исключения из списков подлежит выплате ему с учетом всех ранее установленных дополнительных надбавок по воинской должности, которые ему прекратили выплачивать с 17 мая 2018 г. до исключения из списков. Кроме того, перед увольнением он обращался к командованию воинской части с просьбой направить его на ВВК, в чем было отказано. С 9 по 11 июня 2018 г. ему предоставлялось освобождение от исполнения воинских обязанностей, которое не было реализовано командованием, а, значит, эти 3 дня следует добавить к неиспользованной части основного отпуска за 2018 г.

Представитель <Ответчик 1> в письменном возражении отметила, что прохождение военнослужащим ВВК при увольнении по НУК не обязательно, так как увольнение по НУК исключает у военнослужащего право выбора основания увольнения. Более того, ФИО2, будучи уволенным с военной службы, может пройти ВВК независимо от причин и времени увольнения путем обращения в военный комиссариат по месту жительства. Поскольку ФИО2 фактически предоставлялось 15 суток основного отпуска за январь-март 2018 г. и 7 суток для проезда к месту проведения отпуска и обратно, то полагает возможным предоставить истцу 20 суток основного отпуска за апрель - июль 2018 г. (пропорционально прослуженному времени) и перенести дату исключения из списков на 7 июля 2018 г., с обеспечением его за этот период положенными видами довольствия. Однако время на проезд к месту проведения основного отпуска за 2018 г. он ранее уже использовал.

Командир войсковой части ***** в возражениях требования не признал и просил отказать в их удовлетворении, так как дела и должность ФИО2 сдал 25 мая 2018 г. командиру роты, о чем имеется соответствующий акт, 15 суток основного отпуска за 2018 г. пропорционально прослуженному времени использовал, обязательное направление военнослужащего на ВВК при досрочном увольнении в связи с НУК законом не предусмотрено.

Представитель руководителя ЕРЦ в возражениях указал, что выплата денежного довольствия производится согласно сведениям, внесенным в электронную базу данных ЕРЦ должностными лицами кадрового органа, заявитель обеспечен денежным довольствием по 17 июня 2018 г., последнее перечисление денежных средств в рамках окончательного расчета при исключении из списков произведено 28 июня 2018 г.

Исследовав материалы дела, выслушав заключение прокурора, полагавшего необходимым удовлетворить требования частично, суд приходит к следующим выводам.

По делу установлено, что согласно приказам <Ответчик 1> от ДД.ММ.ГГГГ №*****, от ДД.ММ.ГГГГ №***** и от ДД.ММ.ГГГГ №***** ФИО2, проходивший военную службу по контракту в войсковой части ***** с 6 июня 2017 г. на должности <должность> с установлением дополнительных надбавок по воинской должности, досрочно уволен с военной службы в запас в связи с НУК и 17 июня 2018 г. исключен из списков с учетом предоставления отпуска (31 сутки) за 2018 г. Дата сдачи дел и воинской должности в приказе <Ответчик 1> от ДД.ММ.ГГГГ №***** указана - 16 мая 2018 г.

На основании рапорта ФИО2 от 8 февраля 2018 г., приказа командира войсковой части ***** от ДД.ММ.ГГГГ № ***** и отпускного билета № ***** от ДД.ММ.ГГГГ ФИО2 в период с 17 февраля по 9 апреля 2018 г. предоставлялось 30 суток основного отпуска за 2017 г. и 15 суток основного отпуска за январь-март 2018 г. (пропорционально прослуженному времени), а также 7 суток на следование к месту проведения отпуска и обратно.

С учетом календарной выслуги лет военной службы основной отпуск ФИО2 за календарный год составляет 60 суток.

Представление к досрочному увольнению ФИО2 с военной службы было направлено командиром воинской части ***** в адрес <Ответчик 1> 21 февраля 2018 г.

Из расчетных листков ЕРЦ видно, что денежное довольствие за период с 1 мая по 17 июня 2018 г. включительно перечислено ФИО2 на банковскую карту 4 и 28 июня 2018 г., то есть уже после даты исключения из списков. Денежное довольствие ФИО2 за период с 1 по 16 мая 2018 г. выплачено как замещающему воинскую должность с учетом ранее установленных по ней дополнительных надбавок, а за период с 17 мая по 17 июня 2018 г. денежное довольствие выплачено ему без дополнительных надбавок по воинской должности, то есть как военнослужащему, не находящемуся на воинской должности.

Вещевым имуществом и продовольственным пайком ФИО2 обеспечен по 17 июня 2018 г.

Из рапорта ФИО2 от 25 мая 2018 г., а также актаи приложений к нему от 16 мая 2018 г. следует, что дела и должность <должность> ФИО2 сдал командиру роты по устному приказанию последнего 25 мая 2018 г., материальные средства сдал командиру роты 16 мая 2018 г.

После 17 июня 2018 г. воинские обязанности ФИО2 не исполнял, в воинскую часть не прибывал, что сторонами не оспаривалось.

ВВК ФИО2 проходил в 2016 г., 8 февраля 2018 г. высказал просьбу в листе беседы, составленном врио командира воинской части перед увольнением с военной службы по НУК, о прохождении ВВК. Аналогичную просьбу он высказал в рапорте 28 апреля 2018 г., то есть уже после издания приказа об увольнении с военной службы.

Как видно из административного иска и дополнений к нему, основание досрочного увольнения с военной службы ФИО2 не обжаловал.

Требование ФИО2 о направлении его на ВВК удовлетворению не подлежит как необоснованное.

Военнослужащие направляются на медицинское освидетельствование один раз в 12 месяцев для определения категории годности к военной службе исключительно в случаях, определенных в п.п. 4, 7 Инструкции об организации направления военнослужащих Вооруженных Сил РФ, граждан, проходящих военные сборы по линии Вооруженных Сил РФ, на медицинское освидетельствование, утвержденной приказом Министра обороны РФ от 15 февраля 2016 г. №55.

К таким случаям предстоящее увольнение с военной службы по НУК не относится. ВВК не является обязательным элементом процедуры досрочного увольнения военнослужащего в связи с НУК. Кроме того, ФИО2 возможность пройти ВВК вправе реализовать и после увольнения его с военной службы и исключения из списков.

Так, согласно п.74 Положения о военно-врачебной экспертизе, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 4 июля 2013 г. №565, граждане, уволенные с военной службы в запас или в отставку без проведения освидетельствования, могут быть освидетельствованы заочно (по документам) ВВК соответствующих федеральных органов исполнительной власти для определения категории их годности к военной службе на момент увольнения с военной службы независимо от причин и времени увольнения.

В силу пп.«в» п.2 ст.51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», пп.«в» п.4, п.11 ст.34 Положения о порядке прохождения военной службы (далее Положение), военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с НУК, при котором у него нет права выбора основания увольнения с военной службы.

С учетом изложенного непрохождение ФИО2 ВВК при досрочном увольнении с военной службы в связи с НУК не является нарушением процедуры исключения из списков.

Вместе с тем, исходя из обстоятельств дела, суд полагает необходимым изменить дату исключения ФИО2 из списков на 7 июля 2018 г.

Согласно п.п.3, 16 ст.29 Положения, продолжительность основного отпуска военнослужащего в год увольнения с военной службы исчисляется путем деления продолжительности основного отпуска, установленной военнослужащему, на 12 и умножения полученного количества суток на количество полных месяцев военной службы, прошедших от начала военной службы до окончания календарного года, в котором военнослужащий поступил на военную службу, или от начала календарного года до предполагаемого дня исключения его из списков. Предоставление отпусков военнослужащему осуществляется с таким расчетом, чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы. При невозможности предоставления основного отпуска до дня истечения срока службы он может быть предоставлен военнослужащему при его увольнении последовательно, без разрыва между отпусками. В этом случае исключение из списков производится по окончании последнего из отпусков.

Сторонами не отрицалось, что при максимальной продолжительности календарного основного отпуска ФИО2 - 60 суток, за 2018 г. ему предоставлено лишь 15 суток - за период с января по март 2018 г., в то время как за апрель - июнь 2018 г., такое право военнослужащего реализовано не было, что недопустимо и требует восстановления права. Изменяя дату исключения ФИО2 из списков, суд таковую определяет как 7 июля 2018 г., то есть с учетом 15 суток основного отпуска за период с апреля по июнь 2018 г. и 5 суток основного отпуска за июль 2018 г.

При этом суд принимает во внимание, что после 17 июня 2018 г. воинские обязанности ФИО2 не исполнял.

Как видно из материалов дела и пояснений сторон, в период с 16 мая по 17 июня 2018 г. отпуск ФИО2 фактически не предоставлялся, в этот период он ежедневно исполнял воинские обязанности, отпускной билет ему не выдавался.

Поскольку право на предоставление времени для проезда к месту проведения основного отпуска за 2018 г. ФИО2 уже реализовал в феврале-апреле 2018 г., в силу п.5 ст.11 Федерального закона «О статусе военнослужащих» данный факт исключает возможность повторного предоставления такого времени.

Как следует из смысла п.49 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2014 г. №8 «О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих», в том случае, если нарушение прав военнослужащего может быть устранено без восстановления его на военной службе или в списке, судом выносится решение только об устранении допущенного нарушения.

Таким образом, изменение даты исключения ФИО2 из списков на 7 июля 2018 г. с доведением ему за период с 18 июня по 7 июля 2018 г. всех видов довольствия является исчерпывающим правовым механизмом восстановления его права и не требует полной отмены приказа <Ответчик 1> от ДД.ММ.ГГГГ №*****, а лишь внесения в него соответствующих изменений.

Довод последнего, в обоснование переноса даты исключения из списков на более позднюю дату, о том, что ему не было предоставлено 3 суток освобождения от исполнения воинских обязанностей по болезни с 9 по 11 июня 2018 г., несостоятелен. Как следует, из смысла ст.359 Устава внутренней службы Вооруженных Сил РФ, утвержденного Указом Президента РФ от 10 ноября 2007 г. №1495 (далее УВС), частичное или полное освобождение военнослужащего от исполнения должностных и специальных обязанностей, занятий и работ осуществляется исключительно в период прохождения военной службы и обусловлено фактом ее прохождения. В настоящее время военную службу ФИО2 не проходит, а законодательство не предусматривает замены указанного времени отдыха на дополнительные сутки отдыха или отпуска.

Из содержания ч.2 ст.2 Федерального закона «О денежном довольствии военнослужащих и предоставлении им отдельных выплат» следует, что денежное довольствие военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, состоит из окладов по воинскому званию, воинской должности, ежемесячных и иных дополнительных выплат.

В соответствии с п.п.2, 16 ст.34 Положения, военнослужащий на день исключения из списков должен быть полностью обеспечен установленными видами довольствия. Увольнение военнослужащих с военной службы производится по одному из оснований, предусмотренных ст.51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», как правило, с занимаемых военнослужащими воинских должностей без зачисления в распоряжение командиров (начальников).

По смыслу п.п.156, 185, 186 Порядка обеспечения денежным довольствием военнослужащих Вооруженных Сил РФ, утвержденного приказом Министра обороны РФ от 30 декабря 2011 г. №2700, военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, при увольнении с военной службы денежное довольствие выплачивается в полном размере по день их исключения из списков, а использовавшим не полностью основной и дополнительные отпуска в году увольнения, по день их исключения из списков, осуществляемого по окончании предоставленных им при увольнении неиспользованных (использованных не полностью) отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности в пределах установленных сроков.

Учитывая приведенные правовые нормы применительно к обстоятельствам дела и исследованным доказательствам, следует заключить, что возложение на ФИО2 обязанности по сдаче дел и должности <должность> 16 мая 2018 г., то есть до предоставления основного отпуска пропорционально прослуженному времени за 2018 г., а также за месяц до даты исключения из списков являлось незаконным. В распоряжение командира воинской части ФИО2 не зачислялся, занимаемая им воинская должность не сокращалась, организационно-штатные мероприятия в подразделении, где он проходил военную службу, в мае-июне 2018 г. не проводились.

Исполняя приказание командования, 16 мая 2018 г. ФИО2 сдал закрепленные за ним материальные средства, однако продолжил исполнять воинские обязанности. Доказательств обратного ответчики в суд не представили.

Вместе с тем, приказ, как это видно из ст.ст.39-44 УВС, должен соответствовать нормам закона, однако требование к ФИО2 о сдаче должности и его освобождение от должности 16 мая 2018 г. закону не отвечает, а поэтому формулировка в приказе <Ответчик 1> от ДД.ММ.ГГГГ №***** о сдаче ФИО2 дел и должности 16 мая 2018 г. подлежит исключению.

ФИО2, исходя из обстоятельств дела и норм, применяемых в рассматриваемых правоотношениях, подлежит обеспечению денежным довольствием в полном объеме, то есть с учетом ранее установленных ему дополнительных надбавок по воинской должности, за период с 17 мая по 7 июля 2018 г.

В свою очередь, командир войсковой части ***** обязан принять меры, исходя из положений п.4 ст.3 Федерального закона «О статусе военнослужащих», к обеспечению Семенова вещевым имуществом и продовольственным пайком за период с 18 июня по 7 июля 2018 г.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.180, 227 КАС РФ, суд

РЕШИЛ:

Административное исковое заявление ФИО2 - удовлетворить частично.

Приказ <Ответчик 1> от ДД.ММ.ГГГГ №***** в части освобождения ФИО2 от должности 16 мая 2018 года, предоставления ему 31 суток основного отпуска за 2018 год и исключения из списков личного состава воинской части 17 июня 2018 года - признать незаконным подлежащим отмене.

Обязать <Ответчик 1> установить в приказе от ДД.ММ.ГГГГ №***** дату исключения ФИО2 из списков личного состава воинской части - 7июля2018 года.

Обязать руководителя Федерального казенного учреждения «Единый расчетный центр Министерства обороны РФ» выплатить ФИО2 денежное довольствие с учетом дополнительных надбавок по воинской должности за период с 17 мая по 7 июля 2018 года.

Обязать командира войсковой части ***** обеспечить ФИО2 продовольственным и вещевым имуществом за период с 18 июня по 7 июля 2018 года.

В удовлетворении требований ФИО2 о возложении обязанности на командира войсковой части ***** направить его на военно-врачебную комиссию, об установлении в приказе <Ответчик 1> от ДД.ММ.ГГГГ №***** даты исключения из списков личного состава воинской части 20 июля 2018 года - отказать.

На решение может быть подана апелляционная жалоба, а прокурором, участвующим в деле, принесено представление в Северный флотский военный суд через Мурманский гарнизонный военный суд в течение одного месяца со дня принятия решения в окончательной форме.

Председательствующий по делу В.Ю. Мацкевич