Решение № 2-2385/2019 2-2385/2019~М-1352/2019 М-1352/2019 от 28 ноября 2019 г. по делу № 2-2385/2019

Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

29 ноября 2019 года Адрес

Октябрьский районный суд Адрес в составе: председательствующего судьи Островских Я.В., при секретаре Богдановой С.С., с участием представителя истца ФИО1, представителя ответчика Берест А.В. и ФИО2, представителя третьего лица ФИО3 -ФИО4, представителя третьего лица ООО УКП «Набережная» - ФИО5, рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело № по иску администрации Адрес к ФИО6 о признании постройки самовольной, сносе, прекращении права собственности, снятии с государственного учёта, взыскании судебной неустойки, встречному иску ФИО6 к администрации Адрес о сохранении объекта в существующем состоянии,

У С Т А Н О В И Л:

В обоснование исковых требований и изменений к ним указано, что ФИО6 является собственником сооружения «берегоукрепление» с кадастровым номером №, общей площадью 11 944 кв.м., расположенного по адресу: Адрес, земельный участок под которым не сформирован в установленном законом порядке и относится к землям, государственная собственность на которые не разграничена. Разрешение на строительство указанного сооружения не выдавалось. Истец просил суд признать постройку с кадастровым номером № самовольной; обязать ФИО6 в течение 30 календарных дней со дня вступления решения суда в законную силу снести самовольно возведённый объект с кадастровым номером №; прекратить право собственности ФИО6 на объект с кадастровым номером № и снять его с государственного кадастрового учёта; взыскать с ФИО6 судебную неустойку за неисполнение судебного акта в размере ........ за каждый календарный день неисполнения судебного акта, начиная со следующего дня после истечения 30 календарных дней с момента вступления судебного решения в законную силу.

Во обоснование встречного иска ФИО6 указал, что спорное сооружение было приобретено им по возмездной сделке у ФИО3 по договору купли-продажи от Дата, который в свою очередь приобрёл объект в 1998 году, в связи с чем администрацией Адрес пропущён срок исковой давности. Истцом не доказано несоответствие объекта строительным нормам и правилам, наличие угрозы жизни и здоровью граждан, заявленные требования в действительности не направлены на восстановление нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов, направлены на причинение вреда гражданам, проживающим в ЖК «Набережный». Ответчик просил суд сохранить объект капитального строительства -сооружение «берегоукрепление» с кадастровым номером №, расположенное по адресу: Адрес в существующем состоянии.

В судебном заседании представитель истца ФИО1, действующий на основании доверенности, поддержал исковые требования с учётом изменений, просил в удовлетворении встречного иска отказать.

Ответчик ФИО6 в судебное заседание не явился, его представители Берест А.В. и ФИО2, действующие на основании доверенностей, в судебном заседании поддержали встречный иск, заявленные требования администрации Адрес не признали.

Представитель третьего лица ФИО3 - ФИО4, действующий на основании доверенности, в судебном заседании исковые требования не признал, поддержал встречный иск.

Представитель третьего лица ООО УКП «Набережная» ФИО5, действующая на основании доверенности, первоначальный иск считала не подлежащим удовлетворению, поддержала встречный иск.

Суд рассматривает дело в отсутствие ответчика согласно ст.167 ГПК РФ.

Выслушав лиц, участвующих в деле, исследовав представленные доказательства, допросив эксперта, оценивая их в совокупности и каждое в отдельности, суд приходит к следующему выводу.

Согласно ст.219 ГК РФ право собственности на вновь создаваемое недвижимое имущество, подлежащее государственной регистрации, возникает с момента такой регистрации.

В соответствии со ст.130 ГК РФ к недвижимым вещам (недвижимое имущество, недвижимость) относятся земельные участки, участки недр и всё, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, объекты незавершённого строительства.

В соответствии со ст.131 ГК РФ право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре органами, осуществляющими государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней. Регистрации подлежат: право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления, право пожизненного наследуемого владения, право постоянного пользования, ипотека, сервитуты, а также иные права в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными законами.

В соответствии со ст.222 ГК РФ самовольной постройкой является здание, сооружение или другое строение, возведённые или созданные на земельном участке, не предоставленном в установленном порядке, или на земельном участке, разрешённое использование которого не допускает строительства на нём данного объекта, либо возведённые или созданные без получения на это необходимых в силу закона согласований, разрешений или с нарушением градостроительных и строительных норм и правил, если разрешённое использование земельного участка, требование о получении соответствующих согласований, разрешений и (или) указанные градостроительные и строительные нормы и правила установлены на дату начала возведения или создания самовольной постройки и являются действующими на дату выявления самовольной постройки. Лицо, осуществившее самовольную постройку, не приобретает на неё право собственности. Оно не вправе распоряжаться постройкой - продавать, дарить, сдавать в аренду, совершать другие сделки.

Согласно п.3 ст.222 ГК РФ право собственности на самовольную постройку может быть признано судом, а в предусмотренных законом случаях в ином установленном законом порядке за лицом, в собственности, пожизненном наследуемом владении, постоянном (бессрочном) пользовании которого находится земельный участок, на котором создана постройка, при одновременном соблюдении следующих условий: если в отношении земельного участка лицо, осуществившее постройку, имеет права, допускающие строительство на нём данного объекта; если на день обращения в суд постройка соответствует установленным требованиям; если сохранение постройки не нарушает права и охраняемые законом интересы других лиц и не создает угрозу жизни и здоровью граждан.

Лицо, в собственности, пожизненном наследуемом владении, постоянном (бессрочном) пользовании которого находится земельный участок, на котором возведена или создана самовольная постройка, и которое выполнило требование о приведении самовольной постройки в соответствие с установленными требованиями, приобретает право собственности на такие здание, сооружение или другое строение в соответствии с настоящим Кодексом (п.3.2 ст.222 ГК РФ).

Суд устанавливает, допущены ли при её возведении существенные нарушения градостроительных и строительных норм и правил, создаёт ли такая постройка угрозу жизни и здоровью граждан. С этой целью суд при отсутствии необходимых заключений компетентных органов или при наличии сомнения в их достоверности вправе назначить экспертизу по правилам процессуального законодательства.

Отсутствие разрешения на строительство само по себе не может служить основанием для отказа в иске о признании права собственности на самовольную постройку. В то же время суду необходимо установить, предпринимало ли лицо, создавшее самовольную постройку, надлежащие меры к её легализации, в частности к получению разрешения на строительство и/или акта ввода объекта в эксплуатацию, а также правомерно ли отказал уполномоченный орган в выдаче такого разрешения или акта ввода объекта в эксплуатацию.

Если иное не установлено законом, иск о признании права собственности на самовольную постройку подлежит удовлетворению при установлении судом того, что единственными признаками самовольной постройки являются отсутствие разрешения на строительство и/или отсутствие акта ввода объекта в эксплуатацию, к получению которых, лицо, создавшее самовольную постройку, предпринимало меры. В этом случае суд должен также установить, не нарушает ли сохранение самовольной постройки права и охраняемые законом интересы других лиц и не создает ли угрозу жизни и здоровью граждан.

Признание права собственности на самовольную постройку является основанием возникновения права собственности по решению суда. В этой связи при рассмотрении иска о признании права собственности на самовольную постройку применению подлежат положения п.3 ст.222 ГК РФ в той редакции, которая действовала на момент принятия решения суда.

Анализ приведённых норм закона свидетельствует о том, что для признания постройки самовольной необходимо наличие определённых условий, а именно: возведение строения на земельном участке, не отведённом для этих целей в порядке, установленном законом; создание строения без получения на это необходимых разрешений; возведение постройки с существенным нарушением градостроительных и строительных норм и правил.

Кроме того, юридически значимым обстоятельством также является установление того обстоятельства, что возводимый объект недвижимости нарушает права и охраняемые законом интересы собственников, создаёт угрозу жизни и здоровью.

В силу ст.2 Градостроительного кодекса РФ, градостроительная деятельность должна осуществляться с соблюдением требований технических регламентов, безопасности территорий, инженерно-технических требований, с соблюдением требований охраны окружающей среды и экологической безопасности.

В соответствии со ст.51 Градостроительного кодекса РФ, а также ст.3 ФЗ "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт осуществляются на основании разрешения на строительство, которое выдаётся органом местного самоуправления по месту нахождения земельного участка, где планируется строительство. К заявлению о выдаче разрешения в обязательном порядке должны прилагаться правоустанавливающие документы на земельный участок, градостроительный план земельного участка, материалы проектной документации, а также иные предусмотренные ст.51 Градостроительного кодекса РФ документы.

Для получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, в орган местного самоуправления необходимо представить перечень документов, установленных ч.3 ст.55 Градостроительного кодекса РФ.

Статьей 52 Градостроительного кодекса РФ предусмотрено, что лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительные работы, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика (заказчика), проектной документации, требованиям градостроительного плана земельного участка, требованиям технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда.

Таким образом, в соответствии с положениями Градостроительного кодекса РФ, при строительстве или реконструкции объекта недвижимости требуется исполнение требований безопасности.

Пунктом 4 ч.17 ст.51 Градостроительного кодекса РФ предусмотрено, что выдача разрешения на строительство не требуется в случае изменения объектов капитального строительства и (или) их частей, если такие изменения не затрагивают конструктивные и другие характеристики их надежности и безопасности и не превышают предельные параметры разрешённого строительства, реконструкции, установленные градостроительным регламентом.

Статьей 12 ГК РФ установлено, что защита гражданских прав осуществляется, в том числе, путём восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения.

Земельный кодекс РФ также устанавливает правило о восстановлении нарушенного права на земельный участок в случае самовольного занятия земельного участка, которое предусматривает, что действия, нарушающие права на землю граждан и юридических лиц или создающие угрозу их нарушения, могут быть пресечены путем восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения (подп.2 п.1 и подп.4 п.2 ст.60).

Согласно абз.2 п.1 ст.3 ФЗ "О безопасности гидротехнических сооружений" гидротехнические сооружения -плотины, здания гидроэлектростанций, водосбросные, водоспускные и водовыпускные сооружения, туннели, каналы, насосные станции, судоходные шлюзы, судоподъемники; сооружения, предназначенные для защиты от наводнений, разрушений берегов и дна водохранилищ, рек; сооружения (дамбы), ограждающие хранилища жидких отходов промышленных и сельскохозяйственных организаций; устройства от размывов на каналах, а также другие сооружения, здания, устройства и иные объекты, предназначенные для использования водных ресурсов и предотвращения негативного воздействия вод и жидких отходов, за исключением объектов централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, предусмотренных ФЗ "О водоснабжении и водоотведении"; безопасность гидротехнических сооружений - свойство гидротехнических сооружений, позволяющее обеспечивать защиту жизни, здоровья и законных интересов людей, окружающей среды и хозяйственных объектов.

Собственником гидротехнического сооружения может быть Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование, физическое лицо или юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, имеющие права владения, пользования и распоряжения гидротехническим сооружением (абз.4 ст.3 названного ФЗ).

В соответствии с ч.1 ст.39 ФЗ "Об охране окружающей среды" юридические и физические лица, осуществляющие эксплуатацию зданий, строений, сооружений и иных объектов, обязаны соблюдать утвержденные технологии и требования в области охраны окружающей среды, восстановления природной среды, рационального использования и воспроизводства природных ресурсов.

Отсутствие лица, ответственного за содержание и эксплуатацию гидротехнического сооружения - берегоукрепления может привести к отсутствию должного контроля за состоянием указанного объекта, что не исключает возможности возникновения аварийной ситуации, затопления, угрозу санитарному благополучию жителям города.

В соответствии с ч.6 ст.6 Водного кодекса РФ береговая полоса - это полоса земли вдоль береговой линии (границы водного объекта) водного объекта общего пользования. Ширина береговой полосы водных объектов общего пользования составляет двадцать метров, за исключением береговой полосы каналов, а также рек и ручьев, протяженность которых от истока до устья не более чем десять километров, ширина береговой полосы которых составляет пять метров.

Понятие свободный доступ подразумевает не только возможность прохода к берегу, но и возможность граждан использовать всю береговую линию безвозмездно, без ограничений.

Согласно п.6 ст.6 Водного кодекса РФ, ст.27 Земельного кодекса РФ береговая полоса не приватизируется, на ней не формируются земельные участки.

Береговая полоса в силу п.6 ст.6 Водного кодекса РФ и п.12 ст.1 Градостроительного кодекса РФ является территорией общего пользования неограниченного круга лиц.

На основании ст.65 ч.16 Водного кодекса РФ в границах водоохранных зон допускаются проектирование, строительство, реконструкция, ввод в эксплуатацию, эксплуатация хозяйственных и иных объектов при условии оборудования таких объектов сооружениями, обеспечивающими охрану водных объектов от загрязнения, засорения, заиления и истощения вод в соответствии с водным законодательством и законодательством в области охраны окружающей среды. Выбор типа сооружения, обеспечивающего охрану водного объекта от загрязнения, засорения, заиления и истощения вод, осуществляется с учетом необходимости соблюдения установленных в соответствии с законодательством в области охраны окружающей среды нормативов допустимых сбросов загрязняющих веществ, иных веществ и микроорганизмов.

Строительство объекта берегоукрепления, являющегося гидротехническим сооружением, возведение которого связано с изменением дна и берега водного объекта, производится на основании решения компетентного органа о предоставлении водного объекта в пользование (п.3 ч.3 ст.11 Водного кодекса РФ).

Осуществление самовольной постройки является виновным действием, доказательством совершения которого служит установление хотя бы одного из условий, перечисленных в ст.222 ГК РФ. Необходимость установления вины застройщика подтверждается и положением п.3 ст.76 Земельного кодекса РФ, согласно которому снос зданий, строений, сооружений при самовольном занятии земельных участков или самовольном строительстве осуществляется лицами, виновными в указанных земельных правонарушениях, или за их счет.

Статья 222 ГК РФ, закрепляя правовой режим самовольной постройки и предоставляя возможность при определённых обстоятельствах ввести такую постройку в гражданский оборот, одновременно регулирует различные по своей правовой природе правоотношения, как административные (связанные с совершением публичного деликта - строительства с нарушением норм земельного законодательства, регулирующих предоставление земельного участка под строительство, либо градостроительных норм, регулирующих проектирование и строительство), так и частно-правовые.

В соответствии с п.13 ч.3 ст.11 Водного кодекса РФ если водный объект используется в целях охраны окружающей среды, в том числе водных объектов, заключение договора водопользования или принятие решения о предоставлении водного объекта в пользование не требуется.

В соответствии с п.2 ст.36 Конституции РФ владение, пользование и распоряжение землей и другими природными ресурсами осуществляется их собственниками свободно, если это не наносит ущерба окружающей среде и не нарушает прав и законных интересов иных лиц.

Судом установлено и следует из регистрационного дела на спорный объект недвижимости, что ОАО «Восточно-Сибирское речное пароходство» продало ФИО3 сооружение -берегоукрепление из железобетонных конструкций 1998 года постройки на основании договора купли-продажи от Дата, зарегистрированного в БТИ администрации Адрес под №, между сторонами был подписан акт приёма-передачи, являющийся приложением к договору купли-продажи. В дальнейшем, спорное сооружение с кадастровым номером № было приобретено у ФИО3 ответчиком ФИО6 на основании договора купли-продажи от Дата, передано по акту Дата, о чём Дата в ЕГРН внесена запись №. Данные сведения также отражены в выписках из ЕГРН от Дата, Дата.

Согласно ст.6 ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" N 122-ФЗ от Дата права на недвижимое имущество, возникшие до момента вступления в силу настоящего Федерального закона, признаются юридически действительными при отсутствии их государственной регистрации, введенной настоящим Федеральным законом. Государственная регистрация таких прав проводится по желанию их обладателей.

Согласно материалам проверки № КУСП ОП-1 МУ МВД России «Иркутское» № от Дата следует, что в материалах инвентарного дела № МУП БТИ Адрес ОАО «Восточно-Сибирское речное пароходство» отсутствует техническая документация по указанному объекту по адресу: Адрес, отсутствуют реестровые и регистрационные книги, которые согласно письму БТИ были уничтожены, по данным «ВСРП» документы об отчуждении, правоустанавливающие документы и подтверждающие постановку на баланс организации сооружения берегоукрепления не сохранились.

В представленном МУП БТИ Адрес инвентарном деле № имеется только документация в отношении иных объектов ОАО «Восточно-Сибирское речное пароходство» по адресу: Адрес: трансформаторной подстанции, механических цехов, условный номер земельного участка №, кадастровый номер по состоянию на 2003 год не был присвоен.

По данным ОГКУ «Государственный архив Адрес» от Дата за 1997-1999 года государственного акта на право пользования земельным участком, решения об отводе земельного участка, разрешения на строительство, акт государственной приемочной комиссии на объект капитального строительства «Берегоукрепление», расположенное по адресу: Адрес на хранении не имеется. В письме от Дата отдела делопроизводства и архива аппарата администрации Адрес указано на отсутствие сведений и документов в отношении указанного объекта

Согласно письму отдела выдачи разрешительной документации Департамента реализации градостроительной политики Комитета по Градостроительной политике администрации Адрес от Дата в электронных перечнях выданных разрешений на строительство объектов капитального строительства Отдела отсутствует информация о выдаче разрешения на строительство объекта капитального строительства «берегоукрепление» с кадастровым номером № по адресу: Адрес.

Согласно сведениям департамента обеспечения градостроительной деятельности Комитета по градостроительной политике администрации Адрес от Дата в соответствии с генеральным планом Адрес, утвержденным решением Думы Адрес от Дата № (в редакции решения Думы Адрес от Дата №), объект расположен в функциональных зонах: «Жилые зоны (0-03-01/100)», «Зоны рекреационного назначения (0-03-01/600)», зоны акваторий, планировочного элемента 0-03-01. На территории, в границах которой расположен указанный земельный участок планируется размещение объектов местного значения городского округа коммунальной инфраструктуры - сооружения для защиты от затопления и подтопления; в соответствии с проектом планировки территории планировочного элемента 0-03-01, утвержденным постановлением администрации Адрес от Дата № «Об утверждении проекта планировки территории планировочного элемента 0-03-01» (в редакции постановления от Дата №) объект расположен в границах красных линий. На территории, в границах которой расположен указанный объект, планируется размещение объекта местного значения коммунальной инфраструктуры - сооружения для защиты от затопления и подтопления -берегоукрепление, в соответствии с правилами землепользования и застройки части территории Адрес, за исключением территории в границах исторического поселения Адрес, утвержденными решением Думы Адрес от Дата № (в редакции решения Думы Адрес от Дата №), объект расположен в территориальных зонах «Зоны делового, общественного и коммерческого назначения (ОДЗ-201», «Зоны парков, скверов, бульваров (РЗ-502)», частично в зонах с особыми условиями использования территории: береговые полосы, водоохранные зоны, прибрежные защитные полосы, охранные зоны линий электропередачи, планировочного элемента 0-03-01.

Согласно выпискам из ЕГРН от Дата берегоукрепление 1998 года постройки граничит с двухэтажным нежилым зданием с кадастровым номером №, принадлежащим также на праве собственности ФИО6 с Дата.

При этом, согласно заключению кадастрового инженера АО «ВостСиб АГП» от Дата и графическим фотоматериалам в соответствии с фотопланом местности на 2005 год берегоукрепление площадью 11 944 кв.м., с кадастровым номером № по адресу: Адрес, в границах, внесённых в ЕГРН, не существовало.

Согласно заключению ООО «Проектстройкомплект» от Дата берегоукрепление с кадастровым номером № является капитальным сооружением, представляет собой навал грунта высотой до 4-х метров относительно уреза воды с твердым покрытием и укреплением откосов, квалифицируется как постоянное и основное гидротехническое сооружение, расположенное ниже гидроузла и предназначенное для защиты от наводнений и разрушений берегов, состояние объекта работоспособное, соответствует строительным нормам и правилам для объектов берегоукрепления, имеет работоспособное состояние и безопасно для жизни и здоровья граждан, демонтаж объекта приведёт к разрушению существующей подземной линии канализации, столбов городского наружного освещения, части автомобильного проезда, находящегося на смежном земельном участке с кадастровым номером 38:36:000000:6518, создаст угрозу обрушения существующего объекта недвижимости -ресторана с кадастровым номером 38:36:000023:17787 из-за удаления грунта в основании фундаментов ресторана. Также, согласно заключению ООО «Гидробиокс» № от Дата следует, что объект не причиняет вред водным биоресурсам и среде их обитания, так как его эксплуатация не приводит к загрязнению водного объекта, утрате самих водных биоресурсов, либо компотнентов экосистемы, которые обеспечивают их существование и воспроизводство, объект предотвращает загрязнение и заиление поверхностного водного объекта, демонтаж объекта без причинения вреда водным биоресурсам и среде их обитания невозможен.

Согласно техническому паспорту АО «Ростехинвентаризация -Федеральное БТИ» от Дата берегоукрепление с кадастровым номером № 1998 года постройки, имеет площадь 11 944 кв.м., функциональное назначение -укрепление берега, тип покрытия -асфальт, процент износа 34 %.

ООО УКП «Набережная» является управляющей организацией многоквартирных жилых домов, расположенных по адресу: Адрес, 145 блок-секций 2, 4, 5, 6,7, 8, 9, 10, 11, 13,14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, что подтверждено протоколами общего собрания 2013 года. По данным ООО УКП «Набережная» жители указанных домов используют берегоукрепление для размещения автомобилей, прогулок, занятий спортом, сооружение имеет большое социальное значение, предназначено для обеспечения безопасности проживающих в домах граждан, поскольку его снос повлечёт за собой обрушение стоящего нежилого здания площадью 1 300 кв.м., сползанию берега, подтоплению застроенной части многоквартирными жилыми домами.

Дата Ангаро-Байкальское территориальное управление выдало ООО «Семья» заключение о согласовании осуществления деятельности по объекту Проведение работ по благоустройству земельного участка, прилегающего к зданию по адресу: Верхняя набережная, 145/17а, в том числе и в отношении тротуара с бетонным покрытием вдоль береговой линии, за время эксплуатации которого тротуар приобрел значительные дефекты.

Согласно письму от Дата Ангаро-Байкальского территориального управления сведения о получении согласования об осуществлении хозяйственной и иной деятельности на данном земельном участке с кадастровым номером 38:36:000023:24172 отсутствуют, следовательно компенсационные мероприятия не проводились; работы по объекту берегоукрепление, созданному в результате строительных работ осуществленных в период с 2007 года по 2013 год проведены с нарушением природоохранного законодательства, также собственником данного участка не приняты меры для сохранения водных биологических ресурсов и среды обитания.

По сведениям Территориального отдела водных ресурсов по Адрес от Дата по данным государственного водного реестра право пользования водным объектом (Адрес) для строительства объекта «берегоукрепление», в силу требований ст.11 Водного кодекса РФ, не зарегистрировано. Другой информации по данному объекту отдел не располагает.

Согласно заключению эксперта ФГБУ СЭУ ФПС ИПЛ от Дата № следует, что сооружение «берегоукрепление», площадь застройки 11 944 кв.м., кадастровый №, соответствуют требованиям пожарной безопасности. Угроза жизни и здоровью людей в случае возможного пожара отсутствует.

Согласно заключению эксперта ФИО7 ООО «Эй-Пи-Центр» № от Дата объект экспертизы расположен в пределах правобережной 1 надпойменной террасы Адрес, сооружение «берегоукрепление», площадь застройки 11 944 кв.м., кадастровый № выполнено в виде массива грунта толщиной до 6,4 м., представленной гравийно-галечниковыми грунтами, а также суглинками мягкопластичными и текучепластичными с включениями гальки, гравия и строительных отходов. Верхний слой сооружения выполнен из монолитных бетонных плит с асфальтобетонным покрытием. Площадь сооружения согласно данным техпаспорта -11 944 кв.м. Толщина монолитных плит составляет 140-200 мм. под асфальтобетонным покрытием выполнены монолитные бетонные плиты. Откосы усилены монолитными бетонными плитами, напротив здания ресторана кадастровый №, расположенного по адресу: АдресА откосы выполнены земляными с усилением георешеткой из полимерного материала, закреплённой в грунт, анкерами из проволоки диаметром 6 мм. В соответствии с результатами бурения сооружения «берегоукрепление» - объект исследования состоит из массива насыпного техногенного грунта толщиной 3,6-6,4 м., процесс самоуплотнения которых завершён, основание массива - галечниковые грунты. Покрытие верха сооружения «берегоукрепления» выполнено в виде монолитных бетонных плит, с уложенным поверху асфальтобетонным покрытием. Восприятие силового воздействия от воды воспринимает покрытие сооружения, опирающееся на грунт основания непосредственно, а не через фундамент за счёт распределения нагрузки. Сооружение исследуемого объекта выполнено в виде насыпи (инженерное земляное сооружение из насыпного грунта), имеющее естественное основание (массив грунта в условиях естественного залегания, используемый в качестве несущего основания), а фундамент сооружения это - часть сооружения, которая служит для передачи нагрузки от сооружения на основание, таким образом данное сооружение не имеет фундамента, так как является насыпным уплотненным грунтом передающим нагрузку напрямую от поверхности насыпи на основание сооружения (естественная сформированная грунтовая толща, находящаяся под подошвой сооружения исследуемого объекта, представленная аллювиальными грунтами). Объект исследования является гидротехническим сооружением: в соответствии с СП 58.13330.2012 и ГОСТ 19185-73 объект можно классифицировать как постоянное сооружение основного типа, так как оно устроено таким образом, чтобы противостоять негативным воздействиям вод, зашитая от разрушений берег реки (борьба с вредным воздействием вод по ГОСТ 19185-7); для этого выполнено укреплением откосов сооружения железобетонными монолитными плитами и георешеткой. Также установлено, что на момент проведения строительно-технической экспертизы исследуемое сооружение «берегоукрепление» кадастровый №, расположенное рядом с водным объектом р.Ангара, не удовлетворяет требованию cт.3 ФЗ "Об искусственных земельных участках, созданных на водных объектах, находящихся в федеральной собственности, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" - объект исследования отсутствует в реестре федеральной собственности и не может принадлежать к искусственным земельным участкам, созданным на водном объекте. Перемещение объекта не возможно, так как объект выполнен в виде насыпного уплотненного грунта с уложенными по верху монолитными бетонными плитами и асфальтобетонным покрытием, при перемещении объекта произойдет разуплотнение насыпного уплотненного грунта, что приведёт к невозможности эксплуатации сооружения после перемещения, а также разрушенные монолитные бетонные плиты и асфальтобетонное покрытие, георешетка, при перемещении утратят свои функции. Спорный объект имеет неразрывную часть с землей, так как выполнен в виде массива уплотнённого грунта (земли) с основанием из естественной грунтовой толщи. По результатам исследования в соответствии с СП 13-102-2003 - обследуемое сооружение находится в работоспособном техническом состоянии, отсутствуют видимые дефекты и повреждения, сопровождающие снижение несущей способности.

На поверхности объекта исследования располагаются следующие объекты: автомобильная стоянка, огороженная металлическим решетчатым ограждением, заглубленном в верхний слой сооружения «берегоукрепление»; на территории автостоянки располагается действующая торговая точка быстрого питания «Закусите»; опоры освещения, расположенные вдоль автостоянки, примыкающие к автомобильной дороге; терраса рестобара «Кисс», расположенная на плите дополнительного усиления сооружения берегоукрепления, выполненного по проекту шифр 070-2017-КЖ; К объекту примыкает автомобильный проезд общего пользования вдоль берега Адрес. Фундаменты нежилого здания общей площадью 1 300,9 кв.м., с кадастровым номером № граничат с исследуемым сооружением «берегоукрепление»; согласно топооснове на территории исследуемого сооружения кадастровый № устроена канализационная сеть. Сооружение исследуемого объекта кадастровый № состоит из насыпного техногенного грунта толщиной 3,6-6,4 м. и основанием из галечниковых грунтов.

Технически снос (демонтаж) сооружения «берегоукрепление» с учётом соблюдения требований пожарной безопасности, строительных норм и правил, экологических норм и правил и исключения причинения вреда жизни, здоровью и имуществу третьих ли невозможен, так как приведёт к нарушению основания мелкозаглубленного фундамента нежилого здания обшей площадью 1 300,9 кв.м. с кадастровым номером № и как следствие к снижению несущей способности указанного здания: к демонтажу канализаиионной сети, расположенной на территории автомобильной стоянки. с отключением здания ресторана с кадастровым номером №, расположенного по адресу: АдресА, от канализации: к демонтажу опор освещения, что приведёт к отсутствию освещения примыкающей дороги в ночное время, к демонтажу пешеходной дорожки, что приведёт к нарушению доступа пешеходов к береговой линии и нарушит сквозной доступ пешеходов вдоль берега Адрес. Все указанные факторы способствуют причинению ущерба третьим лицам, также возможно нарушения прав третьих лиц, пользующимися услугами автомобильной парковки и торговой точки «Закусити», расположенных на территории исследуемого объекта, а также посетителям и собственникам нежилого здания обшей площадью 1 300,9 кв.м. с кадастровым номером №, расположенного по адресу: АдресА, в котором располагается ресторан «Мамини». Снос объекта полностью приведёт к причинению ущерба третьим лицам, так как приведёт к закрытию автомобильной автостоянки (нарушение прав пользователей автостоянки), к демонтажу нежилого здания, обшей площадью 1 300,9 кв.м., с кадастровым номером №, расположенного по адресу: АдресА, в котором располагается ресторан «Мамини» (закрытие ресторана и прекращение обслуживание населения), к демонтажу уличного освещения, расположенного вдоль автомобильной дороги по Адрес (нарушение прав участников дорожного движения и требований ГОСТ Р 58107.1- 2018 Освещение автомобильных дорог общего пользования), к разрушению автомобильной дороги общего пользования, примыкающей к объекту исследования (кадастровый №) в результате образования откоса на месте расположения твердого покрытия дороги, к закрытию торговой точки быстрого питания «Закусити».

Согласно заключению эксперта-эколога ФИО8 ООО «Эй-Пи-Центр» № от Дата исследуемый объект предполагает отсутствие системы водоснабжения и водоотведения, следовательно его воздействие на подземные и поверхностные воды исключено. Согласно схеме развития и размещения особо охраняемых природных территорий в Адрес, которая размещена на сайте министерства природных ресурсов Адрес (http://ecology.irkobl.ru), на участке размещения объекта капитального строительства особо охраняемые природные территории, а также территории традиционного природопользования отсутствуют. Рассматриваемый объект расположен в экологической зоне атмосферного влияния Байкальской природной территории. Во время эксплуатации планируемого объекта на уникальную экологическую систему озера Байкал не будет оказываться негативное воздействие в виде химического, биологического загрязнения озера и физических изменений его состояния. Таким образом, на объект не распространяются ограничения по хозяйственному использованию территории, связанные с функционированием особо охраняемых природных территорий и центральной экологической зоны Байкальской природной территории. Ближайшая жилая застройка расположена: с северной стороны на расстоянии 55 м. располагается жилой дом по адресу: Адрес, Верхняя Набережная, 145/17, а также сквер на расстоянии 10 м., с северо-восточной стороны на расстоянии 95 м. располагается жилой дом по адресу: Адрес; с восточной стороны на расстоянии 130 м. располагается жилой дом по адресу: Адрес; с северо-западной стороны на расстоянии 55 м. располагается жилой дом по адресу: Адрес. По результатам расчётов определено, что предельно допустимые значения ПДК м.р., установленные для населенных мест по всем загрязняющим веществам и группам суммации составляют менее 0,5 ПДК, предельно допустимый уровень звукового давления в дневное и ночное время суток на границе жилой зоны не превышает нормативные значения - 55/45 дБа соответственно. Вибрационный фактор не является характерным для данного объекта. Сооружение «берегоукрепление», площадь застройки 11 944 кв.м., кадастровый №, соответствует экологическим нормам и правилам. В ходе проведения экспертизы эксперт-строитель пришел к выводу о невозможности сноса (демонтажа) сооружения с учётом соблюдения строительных норм и правил и без причинения вреда, снос приведёт к загрязнению почвы, подземных и поверхностных вод нефтепродуктами и взвешенными веществами (основная масса нерастворимых в воде загрязнений, которые в зависимости от размеров отдельных частиц и их плотности могут выпадать в виде осадка, всплывать на поверхность воды или оставаться во взвешенном состоянии) и к повреждению линии берега вызванной эрозией, осадками, паводками, течением. Размывание и оседание береговой линии приведет к повышению концентрации загрязняющих веществ в водном объекте -Адрес.

Суд принимает заключения судебной экспертизы, так как они составлены с учётом всех материалов дела независимыми высококвалифицированными экспертами, которые предупреждены об уголовной ответственности по ст.307 УК РФ, заключения проведены по материалам дела, обоснованы, не имеют противоречий, выводы представляются ясными и понятными, оснований не доверять заключениям экспертов у суда отсутствуют.

Допрошенный в судебном заседании эксперт ФИО7 подтвердил выводы данного им заключения.

При установленных обстоятельствах, суд приходит к выводу о том, что сооружение «берегоукрепление» с кадастровым номером №, общей площадью 11 944 кв.м., расположенное по адресу: Адрес, было возведено в отсутствие какой-либо разрешительной документации, земельный участок под его строительство не предоставлялся компетентным органом, допустимых и достоверных доказательств обратному ответчиком не предоставлено, материалы дела не содержат, при этом, довод ответчика о том, что на момент возведения спорного сооружения действующем законодательством не требовалось получение разрешения на возведение объекта капитального строительства, суд не может принять во внимание, так как достоверно установить период строительства объекта, несмотря на указание в технической документации 1998 года постройки, не представляется возможным, так как достоверных, допустимых доказательств постройки берегоукрепления именно в период 1998 года не представлено, а из технических документов на объект следует, что объект имеет процент износа 34 %, что не может соответствовать возможному сроку эксплуатации объекта более 20 лет, учитывая, что из заключения судебной экспертизы, представленных ответчиком заключений специалистов сооружение находится в работоспособном состоянии, отсутствуют дефекты и повреждения, при том, что к объекту имеется доступ неограниченного круга лиц. Таким образом, спорное сооружение имеет все признаки самовольной постройки, а потому право собственности ФИО6 на объект с кадастровым номером № подлежит прекращению, объект подлежит снятию с государственного кадастрового учета.

Вместе с тем, разрешая требования истца о сносе самовольной постройки, суд приходит к выводу о том, что сооружение с кадастровым номером №, общей площадью 11 944 кв.м., расположенное по адресу: Адрес, согласно выводам судебной экспертизы выполняет функции гидротехнического сооружения, является берегоукреплением водного объекта Адрес, и его снос повлияет на целостность иных объектов инфраструктуры и объектов недвижимости, расположенных рядом с ним, а также к эрозии береговой линии с подмывом и последующим разрушением дорожного полотна, имеет неразрывную часть с землей, так как выполнен в виде насыпи из уплотненного грунта с основанием из естественной грунтовой толщи, не является искусственным объектом. Учитывая, что объект соответствует строительным нормам и правилам, требованиям пожарной безопасности и экологическим нормам и правилам, не представляет угрозу жизни и здоровью граждан, не препятствует доступу граждан к водному объекту, в отношении которого имеет берегоукреплящий характер, функцию защиты водного объекта, у граждан имеется доступ по использованию всей береговой линии безвозмездно, без ограничений, а законодательство не содержит запрета на строительство в границах водоохранных зон хозяйственных и иных объектов при условии, что сооружения обеспечивают охрану водных объектов в соответствии с водным законодательством и законодательством в области охраны окружающей среды, суд приходит к выводу о необоснованности требования о сносе сооружения, что будет соответствовать публичным интересам, так как снос постройки является крайней мерой, направленной на восстановление нарушенного права, применяемой только при наличии реальной угрозы для жизни и здоровья окружающих с учётом того, что выявленные нарушения являются неустранимыми. Истцом с достоверностью не доказано, что именно снос указанного строения является соразмерным средством восстановления нарушенного права, соблюдающим баланс интересов иных лиц, учитывая, что снос является крайней (исключительной) мерой и стороны не лишены права требовать устранения нарушения тех прав, которые не соединены с лишением владения, в т.ч. требовать устранения угрозы, вызванной нарушением строительных и градостроительных норм и правил, если таковая имеет место быть (ст. 304 ГК РФ).

Таким образом, суд полагает возможным удовлетворить встречный иск ФИО6 и сохранить объект капитального строительства сооружение «берегоукрепление» в существующем состоянии.

Довод ответчика о пропуске истцом срока исковой давности по заявленным требованиям, суд не принимает, поскольку в силу п.5 ст.208 ГК РФ исковая давность на требования собственника или иного владельца об устранении всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения не были соединены с лишением владения (негаторный иск) не распространяется.

В соответствии со ст.308.3 ГК РФ в случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, иными законами или договором либо не вытекает из существа обязательства. Суд по требованию кредитора вправе присудить в его пользу денежную сумму (п.1 ст.330 ГК РФ) на случай неисполнения указанного судебного акта в размере, определяемом судом на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения выгоды из незаконного или недобросовестного поведения (п.4 ст.1). Защита кредитором своих прав в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи не освобождает должника от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства (гл.25). Уплата судебной неустойки не влечёт прекращения основного обязательства, не освобождает должника от исполнения его в натуре, а также от применения мер ответственности за его неисполнение или ненадлежащее исполнение (п.2 ст.308.3 ГК РФ). Судебная неустойка может быть присуждена только по заявлению истца (взыскателя) как одновременно с вынесением судом решения о понуждении к исполнению обязательства в натуре, так и в последующем при его исполнении в рамках исполнительного производства.

Поскольку в удовлетворении иска о понуждении к исполнению обязательства в натуре отказано, следовательно оснований для присуждения судебной неустойки не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.194-199 ГПК РФ,

Р Е Ш ИЛ:

Исковые требования администрации Адрес удовлетворить частично.

Признать постройку с кадастровым номером 38:36:000023:24172 самовольной.

Прекратить право собственности ФИО6 на объект с кадастровым номером № и снять его с государственного кадастрового учёта.

Отказать администрации Адрес в удовлетворении исковых требований об обязании ФИО6 снести самовольно возведённый объект с кадастровым номером №; взыскании с ФИО6 судебной неустойки.

Встречные исковые требования ФИО6 удовлетворить.

Сохранить объект капитального строительства -сооружение «берегоукрепление» с кадастровым номером №, расположенное по адресу: Адрес в существующем состоянии.

Решение может быть обжаловано в Иркутский областной суд через Октябрьский районный суд Адрес в течение месяца со дня изготовления мотивированного текста решения, с Дата.

Судья: Островских Я.В.