Решение № 2А-3/2020 2А-3/2020~М-8/2020 М-8/2020 от 14 мая 2020 г. по делу № 2А-3/2020

РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

по делу

№2а - 3/2020
15 мая 2020 года
город Душанбе
109 гарнизонный военный суд в составе:

председательствующего судьи Калиниченко А.А.,

при секретаре судебного заседания Ковальчук А.Н.,

с участием административного истца - ФИО1, её представителя Умаровой Т.А., представителя командира войсковой части полевая почта № и председателя аттестационной комиссии войсковой части полевая почта № ФИО10, военного прокурора № военной прокуратуры гарнизона <данные изъяты> ФИО2 в открытом судебном заседании, рассмотрев административное дело по административному исковому заявлению военнослужащего войсковой части полевая почта № <данные изъяты> ФИО1 об оспаривании действий командира войсковой части полевая почта №, связанных с увольнением с военной службы и исключением из списков личного состава воинской части, заключения аттестационной комиссии войсковой части полевая почта № от ДД.ММ.ГГГГ №, -

установил:

Административный истец ФИО1, проходящая военную службу по контракту в войсковой части полевая почта №, приказом командира указанной воинской части от ДД.ММ.ГГГГ № (по личному составу) уволена с военной службы в отставку по основанию, предусмотренному подпунктом «а» пункта 1 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», по достижении предельного возраста пребывания на военной службе. ФИО1, полагая, что увольнение с военной службы без её согласия до обеспечения жилым помещением для постоянного проживания, нарушает её права, обратилась в суд с административным исковым заявлением, в котором просила признать данный приказ незаконным.

Уточнив в досудебной подготовке, а позже и в предварительном судебном заседании требования, после ознакомления с документами, представленными административным истцом, просила признать незаконными:

- приказы командира войсковой части полевая почта № от ДД.ММ.ГГГГ № (по личному составу) и от ДД.ММ.ГГГГ № (по строевой части), соответственно, об увольнении Боевой с военной службы в отставку и исключении административного истца из списков личного состава указанной воинской части;

- заключения аттестационной комиссии войсковой части полевая почта № от ДД.ММ.ГГГГ № о ходатайстве перед командиром указанной воинской части об увольнении административного истца с военной службы в отставку по достижении предельного возраста пребывания на военной службе;

- представления командира батальона управления войсковой части полевая почта № от ДД.ММ.ГГГГ о ходатайстве перед командиром указанной воинской части об увольнении административного истца с военной службы в отставку по достижении предельного возраста пребывания на военной службе;

и возложении на командира войсковой части полевая почта № и аттестационную комиссию указанной воинской части отменить оспариваемые приказы и оспариваемое заключение, а на командира батальона управления указанной воинской части - отозвать оспариваемое представление.

Административное дело на основании ч. 6 ст. 226 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации рассмотрено без участия надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания командира войсковой части полевая почта № и председателя аттестационной комиссии указанной воинской части.

В судебном заседании административный истец ФИО1, его представитель - адвокат Умарова, ссылаясь на доводы, изложенные в административном иске, поддержали заявленные требования, каждый отдельно, просил об удовлетворении этих требований, пояснив, что Боева не согласна с увольнением, так как не обеспечена жильем для постоянного проживания. Служебное жилье она не сдала, поскольку в квартире остался проживать её сын, обучавшийся в школе, вместе с бабушкой. В настоящее время сын и дочь проживают в городе Москве. Позже она не могла сдать квартиру, поскольку ей не предоставлялись отпуска. При выселении из служебного жилья ей негде жить. Присутствовала на заседании аттестационной комиссии 17 марта 2018 года, отвечала на вопросы, которые ей задавались членами комиссии, и ей в тот же день довели принятое решение. Аттестационный лист, по указанию непосредственного командира роты связи, она писала на себя сама, чем считает, что был нарушен порядок проведения аттестации. При увольнении в отставку по достижении предельного возраста пребывания на службе аттестационная комиссия необязательна. Представление командира батальона об её увольнении с военной службы незаконно в связи с тем, что подано по прошествии полутора лет после наступления этого возраста. Приказ об исключении её из списков личного состава воинской части незаконен, так как до настоящего времени она не обеспечена жильем. Кроме этого, в приказе неправильно указана дата исключения из списков части с учетом дней предоставленного отпуска. Оформить документы на получение субсидии она не может по причине не предоставления ей отпуска. Она с 17 марта 2016 года признана нуждающейся в получении жилого помещения путем выплаты жилищной субсидии для приобретения жилого помещения на состав семьи 3 человека.

Представитель командира войсковой части полевая почта № и председателя аттестационной комиссии указанной воинской части - ФИО10, требования административного истца не признал и просил в их удовлетворении отказать, представив в материалы дела письменные возражения, пояснив, что основанием для увольнения Боевой явился её рапорт, поданный 26 февраля 2018 года, в котором она просила уволить её в отставку в связи с достижением предельного возраста. ФИО1 обеспечена служебным жильем. Оснований для проведения аттестационной комиссии, в которой ФИО1 принимала участие, не имелось, как не имелось и оснований для направления 10 октября 2019 года командиру воинской части представления об увольнении Боевой с военной службы. Отпуска Боевой предоставлялись каждый год. При указании дня исключения Боевой из списков личного состава воинской части допущена счетная ошибка, которая может быть исправлена.

Выслушав объяснения административного истца и его представителя, а также представителя войсковой части полевая почта № и председателя аттестационной комиссии указанной воинской части, исследовав материалы дела, заслушав заключение военного прокурора, полагавшего необходимым административный иск удовлетворить в части указания даты исключения Боевой из списков личного состава воинской части в соответствии с предоставленными ей данным приказом днями отпуска, военный суд считает требования административного истца подлежащими удовлетворению частично по следующим основаниям.

Как установлено из исследованных в судебном заседании рапортов Боевой от ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, листа беседы от ДД.ММ.ГГГГ, административный истец ходатайствовала перед командованием об увольнении с военной службы в связи с достижением предельного возраста пребывания на военной службе, с просьбой оставления в списках личного состава части до реализации права на жилье, отказавшись от прохождения переподготовки по одной из гражданской специальности, указав, что она не обеспечена жилым помещением по нормам жилищного законодательства, согласившись при этом с увольнением.

В соответствии с подпунктом «а» пункта 1 статьи 51 Федерального закона от 28 марта 1998 года № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», подпунктом «а» пункта 3 статьи 34 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 года № 1237 «Вопросы прохождения военной службы», военнослужащий подлежит увольнению с военной службы по возрасту - по достижении предельного возраста пребывания на военной службе.

В соответствии с пунктом 2 статьи 49 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» для военнослужащих женского пола предельный возраст пребывания на военной службе устанавливается 45 лет.

Согласно выписке из приказа командира войсковой части полевая почта № от ДД.ММ.ГГГГ № (по личному составу) сержант ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уволена с военной службы в отставку по основанию, предусмотренному подпунктом «а» пункта 1 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», по достижении предельного возраста пребывания на военной службе.

Согласно статье 15 Федерального закона от 27 мая 1998 года №76-ФЗ «О статусе военнослужащих» государство гарантирует военнослужащим предоставление жилых помещений или выделение денежных средств на их приобретение в порядке и на условиях, которые устанавливаются федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 23 этого же Закона военнослужащие - граждане, общая продолжительность военной службы которых составляет 10 лет и более, нуждающиеся в улучшении жилищных условий по нормам, установленным федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, без их согласия не могут быть уволены с военной службы по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе, состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями без предоставления им жилых помещений или жилищной субсидии.

Пунктом 14 статьи 15 того же федерального закона установлено, что обеспечение жилым помещением военнослужащих-граждан, имеющих общую продолжительность военной службы 10 лет и более, при увольнении с военной службы по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе, состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями и членов их семей при перемене места жительства осуществляется федеральными органами исполнительной власти, в которых предусмотрена военная служба, за счет средств федерального бюджета на строительство и приобретение жилого помещения, в том числе путем выдачи государственных жилищных сертификатов.

Аналогичная норма содержится в пункте 17 статьи 34 Положения о порядке прохождения военной службы.

Из перечисленных правовых норм следует, что не могут быть уволены с военной службы без их согласия лишь те военнослужащие, которые признаны нуждающимися в улучшении жилищных условий.

Как усматривается из решения начальника отделения (территориальное, <адрес>) Федерального государственного казенного учреждения «Центральное региональное управление жилищного обеспечения Министерства обороны Российской Федерации» от ДД.ММ.ГГГГ № и уведомления указанного должностного лица от ДД.ММ.ГГГГ №, <данные изъяты> ФИО1 с составом семьи 4 человека (супруг ФИО3, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, сын ФИО4, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, дочь ФИО5, ДД.ММ.ГГГГ года рождения) с ДД.ММ.ГГГГ принята на учет нуждающихся в постоянном жилом помещении по избранному после увольнения месту жительства - <адрес>, и, в связи с отсутствием жилых помещений в городе <адрес>, о необходимости предоставлении документов, необходимых для получения жилищной субсидии (договор банковского счета и заявление, с указанием банковского счета, подписанное Боевой и всеми совершеннолетними членами семьи).

В соответствии с пунктом 4.1 Положения о порядке и условиях предоставления жилых помещений по договору социального найма, утвержденного решением Собрания депутатов Чебаркульского городского округа <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ №, учетная норма площади помещения для принятия на учет граждан в качестве нуждающихся в жилых помещениях в домах муниципального жилищного фонда Чебаркульского городского округа составляет не более 12 квадратных метров общей площади на одного человека.

Согласно копии договора найма служебного жилого помещения от ДД.ММ.ГГГГ №, заключенного между ФГКЭУ «Чебаркульская квартирно - эксплуатационная часть района» и <данные изъяты> Боевой, военнослужащей войсковой части №, в связи с прохождением военной службы в Чебаркульском гарнизоне, последней предоставлено в пользование жилое помещения, расположенное по адресу: <адрес>, в данной трехкомнатной квартире, общей площадью 63,9 квадратных метра, наряду с нанимателем - ФИО1, вселены: супруг - ФИО3, сын - ФИО4, дочь - ФИО5.

При таких обстоятельствах, учитывая, что административный истец не признан нуждающимся в улучшении жилищных условий, вместе с членами семьи, общей численностью четыре человека, обеспечен служебным жилым помещением в городе Чебаркуле по нормам, установленным в данном населенном пункте, с ДД.ММ.ГГГГ состоит в списках на обеспечение жилым помещением, у командира войсковой части полевая почта № отсутствовали препятствия для издания приказа от ДД.ММ.ГГГГ № (по личному составу) об увольнении <данные изъяты> Боевой, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, в отставку по возрасту - по достижении предельного возраста пребывания на военной службе.

Как установлено частью 1 статьи 219 КАС РФ, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.

В судебном заседании ФИО1 пояснила, что 17 марта 2018 года участвовала в заседании аттестационной комиссии войсковой части полевая почта №, ей задавались вопросы и доведено решение, принятое по результатам заседания, кроме этого, ФИО1 указала, что аттестационный лист она заполняла сама, по указанию <данные изъяты> ФИО11.

С административным исковым заявлением в суд об оспаривании заключения аттестационной комиссии войсковой части полевая почта № от ДД.ММ.ГГГГ ФИО1 обратились 25 февраля 2020 года.

Уважительных причин пропуска Боевой срока на обращение в суд с административным исковым заявлением об оспаривании заключения аттестационной комиссии войсковой части полевая почта № от ДД.ММ.ГГГГ в суде приведено не было.

В соответствии с требованиями пунктов 28 и 29 Порядка деятельности должностных лиц и органов военного управления по организации прохождения военной службы по контракту в Вооруженных Силах Российской Федерации, утвержденного приказом Министра обороны Российской Федерации от 30 октября 2015 года № 660, работа по проведению мероприятий, обеспечивающих своевременное увольнение военнослужащих, проводится командирами (начальниками) воинских частей при участии должностных лиц кадровых органов поэтапно за 6, 4 и 3 месяца до достижения военнослужащим предельного возраста пребывания на военной службе или окончания соответствующего контракта.

При таких обстоятельствах, поскольку пунктом 29 Порядка деятельности должностных лиц и органов военного управления по организации прохождения военной службы по контракту в Вооруженных Силах Российской Федерации, установлены содержание и порядок направления в кадровый орган представления на военнослужащего, подлежащего увольнению с военной службы, и определяющий приложения к нему, направление представления командира батальона управления войсковой части полевая почта № от 10 октября 2019 года по истечении полутора лет с даты проведения аттестационной комиссии, не может являться основанием для признания этого представления незаконным.

Приказом командира войсковой части полевая почта № от ДД.ММ.ГГГГ № (по строевой части) Боевой с 28 февраля 2020 года предоставлены основной отпуск за 2019 год в количестве 45 суток, отпуск согласно постановления Правительства Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ №ДД.ММ.ГГГГ год в количестве 15 суток, отпуск по личным обстоятельствам в количестве 30 суток, отпуск пропорционально прослуженному времени за 2020 год в количестве 25 суток и 1 сутки к месту проведения отпуска с датой исключения её из списков личного состава воинской части с 23 мая 2020 года.

Абзацем 2 пункта 11 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» установлено, что военнослужащий должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы, за исключением случаев, перечисленных в данном пункте, а также в иных случаях, установленных Положением о порядке прохождения военной службы.

Аналогичные положения закреплены пунктом 24 статьи 34 Положения о порядке прохождения военной службы, военнослужащий, уволенный с военной службы, должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы.

Согласно пункту 12 статьи 34 Положения о порядке прохождения военной службы увольнение военнослужащего с военной службы по основаниям, когда его согласие на увольнение или назначение на новую воинскую должность не предусматривается, производится командованием без рапорта военнослужащего.

Таким образом, у командира войсковой части полевая почта № отсутствовали препятствия для издания приказа ДД.ММ.ГГГГ № (по строевой части) об исключении <данные изъяты> Боевой, которая 25 марта 2018 года достигла предельного возраста пребывания на военной службе, установленного пунктом 2 статьи 49 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе».

В тоже время, при установлении 23 мая 2020 года даты исключения административного истца из списков личного состава воинской части после предоставления с 28 февраля 2020 года отпусков в количестве 115 суток и одни сутки на проезд к месту его проведения, в оспариваемом приказе допущена ошибка, поскольку дата окончания этих отпусков приходится на 22 июня 2020 года.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в абзаце 2 пункта 49 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2014 года № 8 «О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих», в случае если нарушение прав военнослужащего может быть устранено без восстановления его на военной службе или в списке личного состава воинской части, судом выносится решение только об устранении допущенного нарушения.

При таких обстоятельствах, суд полагает, что восстановление нарушенных прав административного истца возможно путём возложения на командира войсковой части полевая почта № обязанности о внесении изменений в приказ ДД.ММ.ГГГГ № (по строевой части), в части исключения <данные изъяты> ФИО1 из списков личного состава указанной воинской части, указав дату исключения Боевой из списков личного состава воинской части с 22 июня 2020 года.

Исходя из изложенного, руководствуясь статьями 175-180 и 227 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации, военный суд,-

решил:

Приказ командира войсковой части полевая почта № от ДД.ММ.ГГГГ № (по строевой части) в части указания об исключении <данные изъяты> ФИО1 из списков личного состава воинской части 23 мая 2020 года, незаконным и нарушающим права ФИО1, в связи с чем административное исковое заявление ФИО1 об оспаривании действий командира войсковой части полевая почта № связанных с увольнением с военной службы и исключением из списков личного состава воинской части, заключения аттестационной комиссии войсковой части полевая почта № от ДД.ММ.ГГГГ №, - удовлетворить частично.

Обязать командира войсковой части полевая почта № в течение 7 (семи) дней со дня вступления решения в законную силу внести изменения в приказ от ДД.ММ.ГГГГ № (по строевой части) в части, касающейся исключения <данные изъяты> ФИО1 с 23 мая 2020 года из списков личного состава воинской части, указав дату исключения её из списков личного состава указанной воинской части с 22 июня 2020 года, обеспечив ФИО1 за период с 23 мая по 22 июня 2020 года положенными видами довольствия, сообщив суду и ФИО1 в течение десяти дней со дня вступления решения суда в законную силу об исполнении данного решения.

ФИО1 в удовлетворении административного искового заявления о признании незаконным и отмене приказа командира войсковой части полевая почта № от ДД.ММ.ГГГГ № (по личному составу) в части, касающейся увольнения ФИО1 с военной службы в отставку в связи с достижением предельного возраста пребывания на военной службе, приказа командира войсковой части полевая почта № от ДД.ММ.ГГГГ № (по строевой части) в части, касающейся исключения ФИО1 из списков личного состава указанной воинской части, о признании незаконным заключения аттестационной комиссии войсковой части полевая почта № от ДД.ММ.ГГГГ № и в возложении обязанности на аттестационную комиссию отменить оспариваемое заключение, признании незаконным представления командира батальона управления войсковой части полевая почта № от 10 октября 2019 года и возложении на него обязанности отозвать оспариваемое представление, - отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Центральный окружной военный суд через 109 гарнизонный военный суд в месячный срок со дня составления мотивированного решения в окончательной форме, то есть с 21 мая 2020 года.

Верно

Судья 109 гарнизонного военного суда А.А. Калиниченко