Постановление № 44У-127/2018 4У-1061/2018 от 19 июня 2018 г. по делу № 1-14/2017

Судья Смородина С.В. Дело № 44у-127/18

Судебная коллегия: Витрик В.В. (докладчик),

ФИО1, ФИО2


П О С Т А Н О В Л Е Н И Е № 282

президиума Московского областного суда

г. Красногорск Московской области 20 июня 2018 года

Президиум Московского областного суда в составе:

председательствующего Волошина В.М.

членов президиума: Бокова К.И., Виноградова В.Г.,

ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6, ФИО7, ФИО8

при секретаре Емельяновой Ю.И.

рассмотрел материалы уголовного дела по кассационной жалобе осужденного ФИО9 о пересмотре приговора Королевского городского суда Московской области от 8 августа 2017 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда от 16 января 2018 года.

Указанным приговором от 8 августа 2017 года

ФИО9, <данные изъяты> года рождения, уроженец <данные изъяты>, ранее судимый 01.02.2001 года по ст.ст.146 ч.3 УК РСФСР, 209 ч.1, 158 ч.3 п. «а», 162 ч.3 п.п. «а, б» УК РФ к 13 годам лишения свободы, освобожден 29.09.2010 года по отбытии срока наказания,

осужден по ч.3 ст.30, п. «а» ч.4 ст.228.1 УК РФ к 11 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии особого режима

за совершение покушения на незаконный сбыт психотропного вещества группой лиц по предварительному сговору в крупном размере.

Срок отбытия наказания исчислен с зачетом времени содержания под стражей до судебного разбирательства с 20 марта 2015 года.

Этим же приговором за аналогичные действия были осуждены ФИО

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда от 16 января 2018 года приговор в отношении осужденного ФИО9 изменен: исключен квалифицирующий признак «группой лиц по предварительному сговору», исключено из объема обвинения покушение на сбыт 17,75 граммов амфетамина, постановлено считать, что ФИО9 покушался на сбыт 9,25 граммов амфетамина, назначенное наказание снижено до 10 лет 6 месяцев лишения свободы, в остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Глебов выражает несогласие с квалификацией преступления, считает, что в его действиях содержится состав покушения на оказание пособничества в незаконном приобретении без цели сбыта психотропного вещества в крупном размере, просит переквалифицировать содеянное на ч.3 ст.30, ч.5 ст.33, ч.2 ст.228 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Московского областного суда Бобкова Д.В., изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и мотивы, послужившие основанием для её передачи на рассмотрение суда кассационной инстанции, объяснения осужденного ФИО9, участвовавшего в судебном заседании в режиме видеоконференц-связи, поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора Московской области Якубова С.В., полагавшего необходимым жалобу удовлетворить частично, президиум

У С Т А Н О В И Л:

С учётом внесённых изменений, ФИО9 признан виновным в покушении на незаконный сбыт психотропного вещества, в крупном размере, при следующих, изложенных в приговоре обстоятельствах:

В неустановленное следствием время, находясь в помещении гаражных боксов № <данные изъяты> ГСК «<данные изъяты>», расположенного по адресу: <данные изъяты> лицо, дело в отношении которого выделено в отдельное производство, и неустановленный соучастник, незаконно изготовили психотропное вещество, содержащее в своем составе амфетамин, общей массой не менее 27,06 грамма, после чего данное психотропное вещество стали хранить в гаражном боксе № <данные изъяты> названного выше ГСК.

19 марта 2015 года в период времени до 22 часов 20 минут, более точное время следствием не установлено, ФИО по предварительному сговору с неустановленными лицами, а также ФИО и ФИО9 забрал из указанного гаража пакет с порошкообразным веществом, являющимся психотропным веществом, содержащим в своем составе амфетамин, массой не менее 27,04 грамма, после чего 19 марта 2015 года, примерно в 22 часа 20 минут, находясь у магазина «<данные изъяты>», расположенного по адресу: <данные изъяты> с целью дальнейшего незаконного сбыта, передал указанный пакет ФИО, который в свою очередь, данное вещество стал хранить дома по месту жительства по адресу: <данные изъяты>

В тот же день ФИО9 обратился к ФИО с просьбой расфасовать амфетамин в пять свертков для более удобного последующего сбыта. Примерно в 23 часа 20 минут, с целью незаконного сбыта психотропного вещества согласно предварительной договоренности с неустановленными лицами, ФИО, находясь у дома № <данные изъяты> по <данные изъяты>, ФИО9 получил от ФИО., выступающей в роли покупателя при проведении оперативно – розыскного мероприятия «Проверочная закупка», 3.000 рублей и направился к кафе «<данные изъяты>», расположенному по адресу: <данные изъяты>, где по имеющейся договоренности 19 марта 2015 года, примерно в 23 часа 45 минут, встретился с ФИО. Действуя в интересах преступной группы, ФИО9 забрал у последнего психотропное вещество – амфетамин в пяти бумажных свертках в количестве 9,25 грамма для его последующей реализации, передав ФИО и другим членам группы денежные средства в сумме 4500 рублей. При этом ФИО9 остался должен ФИО денежные средства за нереализованную части психотропного вещества.

Продолжая осуществлять совместный преступный умысел на незаконный сбыт психотропного вещества, ФИО9 отсыпал часть указанного вещества в шестой сверток из фольгированной бумаги и в 00 часов 30 минут 20 марта 2015 года, находясь у кафе «<данные изъяты>», расположенного по адресу: <данные изъяты>, незаконно сбыл ФИО за 3000 рублей три бумажных свертка с порошкообразным веществом светлого цвета, которое согласно заключению физико – химической судебной экспертизы, является психотропным веществом, содержащим в своем составе амфетамин в количестве 1,00 грамма, 0,81 грамма, 0,95 грамма, общей массой 2,76 грамма, что является крупным размером психотропного вещества. 20 марта 2015 года в период с 00 часов 45 минут до 01 часа 20 минут ФИО находясь в помещении салона красоты, расположенного по адресу: <данные изъяты> добровольно выдала данное психотропное вещество сотрудникам полиции, а оставшееся психотропное вещество в трех свертках, в количестве 0,69 грамма, 1,08 грамма, 4,78 грамма, общей массой 6,55 грамма, было изъято 20 марта 2015 года в период времени с 01 часа 30 минут до 02 часов 00 минут в ходе личного досмотра у ФИО9 по адресу: <данные изъяты>

В период с 20 часов 15 минут до 20 часов 55 минут 20 марта 2015 года, в ходе обыска в жилище у ФИО по адресу: <данные изъяты>, были обнаружены и изъяты полимерный пакет, завязанный на узел, внутри которого находился еще один полимерный пакет с порошкообразным веществом светлого цвета внутри, которое согласно заключению судебной физико – химической экспертизы содержит в своем составе психотропное вещество амфетамин массой 15,67 грамма, а также пачка из-под сигарет «Winston», в которой находится полимерный пакетик с порошкообразным веществом внутри, которое, согласно заключению судебной физико – химической экспертизы содержит в своем составе психотропное вещество амфетамин массой 2,06 грамма.

5 августа 2015 года в ходе обыска в помещении гаражного бокса № <данные изъяты> ГСК «<данные изъяты>», расположенного по адресу: <данные изъяты> был изъят лист прозрачного полимерного материала прямоугольной формы, на поверхности одной из сторон которого в ходе физико – химической экспертизы было обнаружено наслоение светлого вещества, в составе которого согласно заключению судебной физико – химической экспертизы содержится амфетамин в количестве 0,02 грамма.

В результате оперативно – розыскного мероприятия «проверочная закупка» и в ходе следствия было изъято психотропное вещество амфетамин в количестве 27,06 грамма. В связи с изъятием указанного психотропного вещества из незаконного оборота лицо, дело в отношении которого выделено в отдельное производство, неустановленный соучастник, ФИО и ФИО9 не довели преступление до конца по независящим от них обстоятельствам.

Проверив материалы дела по доводам кассационной жалобы осужденного, президиум находит приговор и апелляционное определение подлежащими изменению.Согласно ч.1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями для отмены или изменения судебных решений в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В соответствии со ст.297 УПК РФ приговор суда признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен с соблюдением требований уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

В силу ст.9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния.

Согласно абз.4,5 п.13 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 г. N 14 (в ред. от 23.12.2010 г., действовавшей на момент совершения преступления), действия посредника в сбыте или приобретении наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, следует квалифицировать как соучастие в сбыте или в приобретении наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества в зависимости от того, в чьих интересах (сбытчика или приобретателя) действует посредник.

В тех случаях, когда передача наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с ФЗ от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ (с последующими изменениями) "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует квалифицировать по части 3 статьи 30 и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства, психотропного вещества или растения, содержащего наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, из незаконного оборота.

Согласно п.3.4 Постановления Конституционного Суда РФ N 1-П от 21.01.2010 г. в российской судебной системе толкование закона высшими судебными органами является обязательным для нижестоящих судов на будущее время. С учетом указанной позиции Конституционного Суда РФ, разъяснения, сформулированные Пленумом Верховного Суда РФ в п.13 постановления от 15.06.2006 г. N 14 (в ред. Постановления N 31 от 23.12.2010 г.), обязательны для судов применительно к рассмотрению уголовных дел о преступлениях, совершенных после 23.12.2010 г.

Как усматривается из материалов дела и показаний свидетелей ФИО, данными ими в судебном заседании и на предварительном следствии, в ходе проведения ОРМ «Проверочная закупка» ФИО, выступая в роли покупателя, встретилась с ФИО9 в кафе, где передала ему ранее врученные ей 3000 рублей. После этого осужденный пояснил ей, что амфетамина у него с собой нет, и уехал за ним. Так как условный сигнал о передаче психотропного вещества ФИО не подала, сотрудники ОБНОН ОУР УМВД России по г.о. Королев ФИО проследовали за ФИО9, установив, что он встретился с ФИО, передал ему денежные средства, полученные от ФИО и получил амфетамин, после чего ФИО был задержан, серии и номера изъятых у него двух купюр по 1000 рублей совпали с ранее выданными ФИО при проведении ОРМ (т.1, л.д.49). В дальнейшем Глебов вернулся к ФИО и передал ей 3 свертка с амфетамином общей массой 2,76 грамма, то есть в крупном размере, которые она добровольно выдала сотрудникам полиции, что подтверждается соответствующим протоколом (т.1, л.д.43).

Кроме того, ранее по настоящему уголовному делу Королевским городским судом Московской области был постановлен приговор от 29 июля 2016 года, которым ФИО9 был осужден по ч.3 ст.30, ч.5 ст.33, ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы; по ч.2 ст.228 УК РФ к 4 годам лишения свободы; на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний окончательно ему было назначено 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Этим же приговором за покушение на незаконный сбыт психотропных веществ в крупном размере по ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ были осуждены ФИО

ФИО9 был осужден за покушение на оказание пособничества в незаконном приобретении без цели сбыта психотропного вещества в крупном размере, а также за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта психотропных веществ в крупном размере.

На указанный приговор от 29 июля 2016 года прокурором было принесено апелляционное представление, в котором он просил квалифицировать действия ФИО по ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт психотропного вещества группой лиц по предварительному сговору в крупном размере, и назначить им более строгое наказание, а также применить при назначении ФИО9 правила ч.3 ст.69 УК РФ и назначить ему более строгое наказание.

При этом правильность квалификации действий ФИО9, данной судом, по ч.3 ст.30, ч.5 ст.33, ч.2 ст.228 УК РФ, ч.2 ст.228 УК РФ в апелляционном представлении не оспаривалась.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда от 13 октября 2016 года приговор в отношении ФИО9, ФИО был отменен по доводам апелляционного представления с направлением уголовного дела на новое судебное разбирательство.

При новом рассмотрении уголовного дела, постановив обжалуемый приговор от 8 августа 2017 года, суд применил закон о более тяжком преступлении, квалифицировав действия ФИО9 по ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, тем самым нарушив правило о недопустимости поворота к худшему, поскольку предыдущий приговор по делу в отношении ФИО9 от 29 июля 2016 года был отменен по представлению прокурора по другим основаниям, не связанным с данной судом квалификацией действий ФИО9 по ч.3 ст.30, ч.5 ст.33,ч.2 ст.228 УК РФ и ч.2 ст.228 УК РФ.

Учитывая, что судом установлен факт приобретения 19 марта 2015 года примерно в 23 часа 45 минут ФИО9 по просьбе и за деньги приобретателя амфетамина, который в дальнейшем был изъят из незаконного оборота по результатам ОРМ, действия осужденного ФИО9 подлежат квалификации по ч.3 ст.30, ч.5 ст.33, ч.2 ст.228 УК РФ как покушение на оказание пособничества в незаконном приобретении без цели сбыта психотропного вещества в крупном размере, а также по ч.2 ст.228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта психотропных веществ в крупном размере (амфетамина в 3 свёртках массой 6,49 грамма, изъятых при задержании и личном досмотре ФИО9).

При назначении ФИО9 наказания президиум учитывает характер и степень общественной опасности совершённых преступлений, данные о личности осужденного, частичное признание им вины и наличие на иждивении малолетних детей как смягчающие обстоятельства, опасный рецидив преступлений в качестве отягчающего обстоятельства. Окончательное наказание по совокупности преступлений ФИО9 назначается путём частичного сложения назначенных за каждое преступление наказаний по правилам ч.3 ст.69 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 401.13, 401.15 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л:

кассационную жалобу осужденного ФИО9 удовлетворить частично.

Приговор Королевского городского суда Московской области от 8 августа 2017 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда от 16 января 2018 года в отношении ФИО9 изменить:

переквалифицировать его действия с ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30, ч.5 ст.33,ч.2 ст.228 УК РФ и ч.2 ст.228 УК РФ.

Назначить осужденному ФИО9 по ч.3 ст.30, ч.5 ст.33, ч.2 ст.228 УК РФ наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы; по ч.2 ст.228 УК РФ в виде 4 лет лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний окончательно назначить ФИО9 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания ФИО9 с зачетом времени содержания под стражей до судебного разбирательства исчислять с 20 марта 2015 года.

В остальном приговор и апелляционное определение оставить без изменений.

Председательствующий В.М.Волошин