Решение № 2А-49/2019 2А-49/2019~М-29/2019 М-29/2019 от 9 апреля 2019 г. по делу № 2А-49/2019

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

10 апреля 2019 года город Иркутск

Иркутский гарнизонный военный суд в составе председательствующего - судьи Титенкова В.В., при секретаре Жуковой Е.А., с участием административного истца и его представителя - адвоката Тириковой И.В., представителя административных ответчиков - войсковых частей <...>, <...>, <...> в лице командиров данных воинских частей - ФИО1, рассмотрел в открытом судебном заседании в помещении военного суда административное дело № 2а-49/2019 по административному исковому заявлению военнослужащего войсковой части <...><...> ФИО2 об оспаривании решений и действий войсковых частей <...>, <...> и <...> в лице командиров данных воинских частей, связанных с непредставлением административного истца к увольнению с военной службы по контракту по достижении предельного возраста пребывания на военной службе,

установил:

ФИО2 в административном исковом заявлении сообщает, что проходит военную службу в войсковой части <...> в должности <...>.

С 19 января 2016 года административный истец на основании решения федерального государственного казенного учреждения «Центральное региональное управление жилищного обеспечения» Министерства обороны Российской Федерации (далее - ФГКУ «Центррегионжилье» МО РФ) состоит на учете военнослужащих, нуждающихся в получении жилых помещений для постоянного проживания.

6 апреля 2017 года ФИО2 достиг предельного возраста пребывания на военной службе, однако контракт о прохождении военной службы сверх этого возраста с ним не заключался. Несмотря на неоднократные обращения ФИО2 в адрес командира войсковой части <...> о желании уволиться с военной службы по контракту, последнее из которых было подано 30 декабря 2018 года, административный истец, не обеспеченный жилищной субсидией, продолжает проходить военную службу.

При этом ФИО2 просил командира войсковой части <...> направить документы о его увольнении с военной службы в связи с достижением предельного возраста пребывания на военной службе, издать приказ о его увольнении, приказ об исключении ФИО2 из списков личного состава воинской части издать только после обеспечения ФИО2 жилищной субсидией для приобретения жилого помещения за счет средств федерального бюджета.

Полагая свои права, свободы и законные интересы нарушенными, ФИО2 просит суд: признать незаконным бездействие командира войсковой части <...>, выразившееся в том, что он не подготовил и не направил в адрес вышестоящего должностного лица Вооруженных Сил РФ представление об увольнении административного истца с военной службы на основании подп. «а» п. 1 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» - по достижении предельного возраста пребывания на военной службе; возложить на командира войсковой части <...> обязанность в установленном законом порядке подготовить и направить в адрес вышестоящего должностного лица Вооруженных Сил РФ представление об увольнении административного истца с военной службы по указанному основанию.

Надлежащим образом извещенные о времени и месте настоящего судебного заседания в суд не прибыли административные ответчики: командиры войсковых частей <...>, <...> и <...>, воспользовавшись правом представительства и заинтересованное лицо на стороне административного ответчика, начальник федерального казенного учреждения «Управление финансового обеспечения Министерства обороны Российской Федерации по Иркутской области», не сообщивший о причинах неявки и о желании участвовать в судебном заседании.

Оценив обстоятельства, изложенные в предыдущем абзаце, руководствуясь ч.6 ст.226 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации (далее - КАС РФ), суд рассматривает административное дело в отсутствие указанных лиц, признает, что неявка начальника федерального казенного учреждения «Управление финансового обеспечения Министерства обороны Российской Федерации по Иркутской области» не препятствует рассмотрению административного дела.

В судебном заседании ФИО2 административное исковое заявление поддержал, объяснив, что он настаивает на том, что имеет право после увольнения с военной службы по избранному основанию оставаться на военной службе - в списках личного состава войсковой части <...> до момента обеспечения его и членов его семьи жилищной субсидией. Его возможное исключение из указанных списков без названной субсидии он расценил, как нарушение его прав, свобод и законных интересов.

Представитель административного истца Тирикова просила административное исковое заявление удовлетворить, так как ФИО2 более не желает проходить военную службу, однако реализации этого права должно сопутствовать обеспечение Пронина вышеуказанной жилищной субсидией.

Представитель административных ответчиков ФИО1 просила в удовлетворении административного иска отказать, сообщив письменными возражениями о следующем.

ФИО2, общая продолжительность военной службы которого составляет более 10 лет, состоящий на учете нуждающихся в получении жилья, в многочисленных рапортах не выразил согласие на увольнение с военной службы без обеспечения жилищной субсидией.

По этой причине проект приказа об увольнении ФИО2 с военной службы, направленный командиром войсковой части <...> с представлением к увольнению административного истца с военной службы по достижении им предельного возраста пребывания на военной службе в адрес вышестоящего командования, не прошел правовую экспертизу в ФГКУ «Центральное региональное управление правового обеспечения» Министерства обороны России, так как необеспеченность ФИО2 жилым помещением по нормам действующего законодательства не отнесена к случаям, препятствующим исключению военнослужащего из списков личного состава воинской части в установленный законом срок. Вывод ФИО2 в распоряжение соответствующего командира до обеспечения его жильем, по мнению ФИО1, противоречит ст. 13 Положения о порядке прохождения военной службы, поскольку вопрос о дальнейшем служебном предназначении административного истца, подлежащего увольнению с военной службы, не ставится.

Заслушав объяснения ФИО2, Тириковой и ФИО1, исследовав письменные доказательства административного дела, суд приходит к следующему.

В соответствии с подп. «а» п. 1 ст. 51 Федерального закона от 28 марта 1998 года №53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» (далее - Закон) военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, подлежит увольнению с военной службы по возрасту - по достижении предельного возраста пребывания на военной службе.

В силу п. 1 ст. 49 Закона предельный возраст пребывания на военной службе для военнослужащих, за исключением имеющих воинское звание Маршала Российской Федерации, генерала армии, адмирала флота, генерал-полковника, адмирала, установлен - 50 лет.

При этом согласно ст. 2 Федерального закона от 2 апреля 2014 года №64-ФЗ «О внесении изменений в статьи 49 и 53 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» военнослужащие, достигшие предельного возраста пребывания на военной службе и заключившие новый контракт о прохождении военной службы до дня вступления в силу данного Федерального закона, вправе уволиться с военной службы по возрасту - по достижении предельного возраста пребывания на военной службе, установленного п. 1 ст. 49 Закона в редакции, действовавшей до дня вступления в силу Федерального закона №64-ФЗ.

В редакции Закона от 30 декабря 2012 года, действовавшей на момент заключения ФИО2 нового контракта о прохождении военной службы - 4 февраля 2013 года, предельный возраст пребывания на военной службе до подполковника включительно был установлен - 45 лет.

Из подп. «а» п. 3 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации № 1237 от 16 сентября 1999 года (далее - Положение), следует, что военнослужащий подлежит увольнению с военной службы по возрасту - по достижении предельного возраста пребывания на военной службе, в том числе при истечении срока, на который ему продлена военная служба в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 49 Федерального закона, либо в течение указанного срока при нежелании продолжать военную службу (подпункт «а» пункта 1 статьи 51 Федерального закона).

Вместе с тем, п. 1 ст. 23 Федерального закона от 27 мая 1998 года №76-ФЗ «О статусе военнослужащих» определено, что военнослужащие - граждане, общая продолжительность военной службы которых составляет 10 лет и более, состоящие на учете в качестве нуждающихся в жилых помещениях в федеральном органе исполнительной власти или федеральном государственном органе, в которых федеральным законом предусмотрена военная служба, без их согласия не могут быть уволены с военной службы по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе без предоставления им жилых помещений или жилищной субсидии. При желании указанных военнослужащих получить жилые помещения не по месту увольнения с военной службы они обеспечиваются жилыми помещениями по избранному месту жительства в порядке, предусмотренном пунктом 14 статьи 15 настоящего Федерального закона.

Пунктом 13 статьи 34 Положения определено, что порядок представления военнослужащего к увольнению с военной службы и оформления соответствующих документов определяется руководителем федерального органа исполнительной власти или федерального государственного органа, в котором предусмотрена военная служба.

Согласно п. 28 приказа Министра обороны РФ от 30 октября 2015 года №660 «О мерах по реализации правовых актов по вопросам организации прохождения военной службы по контракту в Вооруженных Силах Российской Федерации» работа по проведению мероприятий, обеспечивающих своевременное увольнение военнослужащих, проводится командирами (начальниками) воинских частей при участии должностных лиц кадровых органов, органов материально-технического и медицинского обеспечения, органов финансового обеспечения (финансово-экономических органов), аттестационных комиссий.

При этом на командира воинской части перед представлением военнослужащего, подлежащего увольнению по достижении предельного возраста пребывания на военной службе, к увольнению возложены, в числе прочих, обязанности по уточнению у военнослужащего вопроса заключения им нового контракта, с учетом наличия у него необходимой выслуги лет для назначения пенсии за выслугу лет, состояния здоровья, обеспеченности жилым помещением по установленным нормам.

Согласно п. 29 данного приказа представление и прилагаемые к нему документы направляются в порядке подчиненности в кадровый орган, подчиненный должностному лицу Вооруженных Сил, имеющему право увольнения военнослужащего с военной службы, с расчетом получения их кадровым органом за два месяца до истечения у военнослужащего срока военной службы.

Как следует из ст. 34 Положения, военнослужащий должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы, кроме случаев, установленных Федеральным законом и настоящим Положением.

Пунктом 24 статьи 34 Положения определено, что военнослужащий, уволенный с военной службы, должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы и не позднее чем через месяц со дня поступления в воинскую часть выписки из приказа об увольнении военнослужащего с военной службы, за исключением случаев, предусмотренных п. 11 ст.38 Закона и настоящим Положением.

Абзацем 3 пункта 11 статьи 38 Закона предусмотрены следующие исключения из этого правила: когда военнослужащий находится на стационарном лечении; военнослужащий женского пола находится в отпуске по беременности и родам или в отпуске по уходу за ребенком; военнослужащий, проходящий военную службу по призыву, по его желанию остается в воинской части до дня отправки транспортного средства, осуществляющего индивидуальную или организованную перевозку военнослужащих, увольняемых в запас; военнослужащий участвует в походах кораблей; военнослужащий находится в плену, в положении заложника или интернированного; военнослужащий безвестно отсутствует - до признания его в установленном законом порядке безвестно отсутствующим или объявления его умершим; в отношении военнослужащего, являющегося подозреваемым или обвиняемым в совершении преступления, избраны меры пресечения в виде заключения под стражу с содержанием на гауптвахте или наблюдения командования воинской части; а также в иных случаях, установленных Положением о порядке прохождения военной службы.

Как усматривается из выписки из приказа командира войсковой части <...> от 29 июля 1993 года №, ФИО2 с 29 июля 1993 года зачислен в списки личного состава данной воинской части и полагается приступившим к исполнению обязанностей по соответствующей воинской должности.

Согласно выписке из приказа <...> от 17 июня 2015 года № ФИО2 на основании личной просьбы военнослужащего перемещен на низшую воинскую должность <...>. При этом контракт о прохождении военной службы заключен с ФИО2 до наступления предельного возраста пребывания на военной службе, по 6 апреля 2017 года.

Как усматривается из копии паспорта гражданина Российской Федерации, 7 апреля 2017 года является датой достижения административным истцом возраста 45 лет.

Из копии контракта, о вступлении в силу которого было объявлено приказом Минобороны России от 4 февраля 2013 года №87, следует, что он заключен с ФИО2 на срок до наступления предельного возраста пребывания на военной службе - по 6 апреля 2017 года. Сведений о прекращении его действия в представленной копии не содержится.

Из копии рапорта ФИО2 от 6 октября 2016 года, адресованного командиру войсковой части <...>, следует, что административный истец ходатайствует об увольнении с военной службы по достижении предельного возраста пребывания на военной службе без исключения из списков личного состава части до получения жилья по избранному месту жительства.

Согласно материалам дела, что не опровергалось сторонами, ФИО2 фактически до настоящего времени проходит военную службу в добровольном порядке.

С 19 января 2016 года решением начальника <...> «Центррегионжилье» МО РФ от 10 февраля 2016 года № ФИО2 с составом семьи <...> человека (<...>) был принят на учет нуждающихся в жилых помещениях, предоставляемых по договору социального найма с формой обеспечения - жилищная субсидия.

6 октября 2016 года, как видно из копии листа беседы, командиром войсковой части <...> с ФИО2 была проведена беседа о предстоящем увольнении с военной службы, в ходе которой административным истцом, в числе иных, была изложена просьба не исключать его из списков личного состава воинской части до обеспечения жилым помещением. По итогам этой беседы командиром воинской части было принято решение представить ФИО2 к увольнению с военной службы по контракту по достижении предельного возраста пребывания на военной службе.

Как усматривается из копий рапортов административного истца от 27 апреля 2018 года, от 10 мая 2018 года, от 22 июня 2018 года, ФИО2 обращался к командиру войсковой части <...> с рапортами аналогичного содержания, в которых просил командира воинской части ходатайствовать о его увольнении с военной службы по контракту по достижении предельного возраста пребывания на военной службе, но с условием его оставления в списках личного состава воинской части до даты обеспечения жилищной субсидией.

20 августа 2018 года с административным истцом перед направлением в порядке подчиненности в кадровый орган вышестоящей воинской части командиром войсковой части <...> была проведена беседа с объявлением выслуги лет, которая, как видно из копии расчета выслуги лет военнослужащего на пенсию, составляла на 2 июля 2018 года 28 лет 10 месяцев 8 дней. В ходе беседы ФИО2 выразил согласие на увольнение с военной службы, но при условии оставления в списках личного состава воинской части до обеспечения жилищной субсидией.

Как следует из сопроводительного письма №№, представление к увольнению ФИО2 с военной службы по контракту и иные документы были направлены командиром войсковой части <...> в вышестоящий орган военного управления 30 августа 2018 года.

9 октября 2018 года за исх. № материал по представлению административного истца к увольнению с военной службы по контракту с резолюцией командира войсковой части <...>, обладающего полномочиями по увольнению ФИО2 с военной службы по контракту, об оставлении проекта приказа данного воинского должностного лица без реализации до получения ФИО2 жилья в установленном порядке, был возвращен.

Согласно тексту правового заключения по проекту приказа <...> (по личному составу) от 3 октября 2018 года № об увольнении ФИО2 с военной службы причиной признания этого приказа в части увольнения с военной службы по контракту несоответствующим действующему законодательству явилось указание ФИО2 в рапорте от 22 июня 2018 года и в листе беседы желания об оставлении его в списках личного состава воинской части до получения жилищной субсидии для приобретения жилья. Это желание ФИО2 противоречило п. 24 ст. 34 Положения, которым установлен месячный срок для исключения военнослужащего, уволенного с военной службы по контракту, со дня поступления в воинскую часть выписки из приказа об увольнении.

Как следует из копии рапорта ФИО2 от 30 декабря 2018 года он вновь обратился к командиру войсковой части <...>, указав просьбу об увольнении с военной службы, с оставлением в списках личного состава воинской части до обеспечения его жилищной субсидией.

Как усматривается из материалов дела, письменного мотивированного ответа на содержащееся в листе беседы обращение в установленный ст. 12 Федерального закона «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации» от 2 мая 2006 года № 59-ФЗ, п. 5 Инструкции по работе с обращениями граждан в Вооруженных Силах РФ, утвержденной приказом Министра обороны РФ от 18 августа 2014 года № 555 «О мерах по реализации в Вооруженных Силах Российской Федерации Федерального закона от 2 мая 2006 года № 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации» и ст. 116 Дисциплинарного устава Вооруженных Сил РФ, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 10 ноября 2007 года № 1495, в 30-дневный срок ФИО2 дано не было, что послужило основанием для его обращения за судебной защитой.

Согласно ответу начальника <...> «Центррегионжилье» от 28 марта 2019 года <...> на запрос командира войсковой части <...> ФИО2 состоит в Едином реестре военнослужащих, принятых на учет нуждающихся в жилых помещениях, предоставляемых по договору социального найма, в форме жилищной субсидии, постоянным и служебным жильем не обеспечен.

Таким образом, суд констатирует, что юридически значимым обстоятельством в данном административном деле является наличие у ФИО2 права быть обеспеченным жилищной субсидией до издания приказа о его увольнении с военной службы по избранному им основанию.

Согласно ст. 218 КАС РФ, целью обращения в суд с административным исковым заявлением об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего, является восстановление нарушенных прав, свобод и законных интересов административного истца, устранение препятствий к осуществлению его прав, свобод и реализации законных интересов.

На основании изложенного в совокупности, с учетом того, что фактически ФИО2 не изъявляет согласия на увольнение с военной службы по контракту по достижении предельного возраста пребывания на военной службе без обеспечения его жилищной субсидией, а приказ о его исключении из списков личного состава войсковой части <...> подлежит изданию в течение месяца, обстоятельства, служащие основаниями для оставления ФИО2 в списках личного состава сверх указанного срока, перечисленных в п. 11 ст. 38 Закона, фактически не наступили, суд приходит к выводу о том, что решения и действия административных ответчиков, связанные с непредставлением ФИО2 к увольнению с военной службы являются правомерными и направлены на соблюдение прав, свобод и законных интересов ФИО2 на увольнение с военной службы после обеспечения в установленном порядке жилищной субсидией, в связи с чем в удовлетворении административного иска отказывает.

В связи с тем, что в удовлетворении административного иска отказано, в силу ч.1 ст.111 КАС РФ, суд не находит возможным взыскать в пользу ФИО2 судебные расходы, связанные с уплатой им государственной пошлины в размере 300 руб.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 175-180, 227 и 228 КАС РФ, суд

решил:

в удовлетворении административного искового заявления военнослужащего войсковой части <...><...> ФИО2 об оспаривании решений и действий войсковых частей <...>, <...> и <...> в лице командиров данных воинских частей, связанных с непредставлением административного истца к увольнению с военной службы по контракту по достижении предельного возраста пребывания на военной службе без обеспечения административного истца жилищной субсидией, отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Восточно-Сибирский окружной военный суд, через Иркутский гарнизонный военный суд, в течение одного месяца со дня принятия решения в окончательной форме.

Председательствующий В.В. Титенков