Решение № 2А-43/2018 2А-43/2018 ~ М-35/2018 М-35/2018 от 9 мая 2018 г. по делу № 2А-43/2018

РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

10 мая 2018 года г. Благовещенск

Благовещенский гарнизонный военный суд в составе: председательствующего - Куркина А.В., с участием помощников военного прокурора Благовещенского гарнизона капитанов юстиции ФИО3 и ФИО4, при секретаре судебного заседания Карпенко О.С., в открытом судебном заседании, в помещении военного суда, рассмотрев административное дело № по административному исковому заявлению бывшего военнослужащего войсковой части № <данные изъяты> Алекса А.С. об оспаривании действий командира войсковой части №, связанных с досрочным увольнением с военной службы,

УСТАНОВИЛ:

Алекса А.С. обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором просит признать незаконными: решение аттестационной комиссии войсковой части № от 11 декабря 2017 года № 133, а также приказы командира войсковой части № от 19 декабря 2017 года № 361 о его досрочном увольнении с военной службы и 20 декабря 2017 года № 289 – исключении из списков личного состава части со 2 января 2018 года, отменив их, и уволить его в соответствии с нормативными документами.

В обоснование своих требований Алекса А.С. в исковом заявлении указал, что 26 декабря 2017 года в отделе кадров войсковой части № он получил обходной лист, вместе с тем ему отказали в ознакомлении с приказами об увольнении и исключении из списков личного состава, не выдали военный билет, а вещевая служба не приняла обмундирование. Только после вмешательства военной прокуратуры, 15 февраля 2018 года у него приняли вещевое имущество, выдали военный билет, но, сославшись на занятость, отказались внести в трудовую книжку записи о прохождении военной службы и не выдали копии приказов об увольнении и исключении из списков личного состава. При ознакомлении с приказом об увольнении в связи с несоблюдением военнослужащим условий контракта, ему стало известно, что основанием для этого явилась выписка из протокола заседания аттестационной комиссии. Однако на комиссию он приглашен не был, в ее заседании участия не принимал, поскольку с 8 по 12 декабря 2017 года находился на амбулаторном лечении в ООО «Клиника семейной медицины», а с 13 по 22 декабря 2017 года – на стационарном лечении в Дальневосточном научном центре физиологии и патологии дыхания. По этой причине считает необоснованными его рассмотрение на аттестационной комиссии и издание оспариваемых приказов.

Истец, командир и председатель аттестационной комиссии войсковой части №, просившие рассмотреть дело в их отсутствии, надлежаще извещенные о месте и времени, в судебное заседание не прибыли, поэтому в соответствии с ч. 6 ст. 226 КАС РФ, административный иск рассмотрен без их участия.

В своем письменном заявлении командир войсковой части № ФИО5 требования истца не признал и просил отказать в их удовлетворении, указав, что увольнение производилось на основании рапорта Алекса А.С. от 6 декабря 2017 года, аттестационная комиссия не проводилась, а в своем заявлении истец не указал, на каком основании желает быть досрочно уволенным.

Выслушав заключение военного прокурора, полагавшего необходимым исковые требования Алекса А.С. удовлетворить частично, исследовав представленные доказательства, военный суд приходит к следующим выводам.

Приказами командира войсковой части № от 20 ноября 2017 года № 229 и 30 ноября 2017 года № 98 истец, проходящий военную службу по контракту, назначен на должность <данные изъяты> войсковой части № и полагается убывшим к новому месту службы.

В соответствии с приказом командира войсковой части № от 6 декабря 2017 года № 259 Алекса А.С. зачислен в списки личного состава части.

В своем рапорте от 6 декабря 2017 года истец ходатайствует о своем досрочном увольнении в связи с невыполнением военнослужащим условий контракта, с расчетом выслуги лет он ознакомлен и согласен, считает себя здоровым и просит не направлять на ВВК, жилой площадью обеспечен, просьб, жалоб и претензий не имеет.

Согласно выписке из приказа командира войсковой части № от 19 декабря 2017 года № 361 Алекса А.С. досрочно уволен с военной службы в связи с невыполнением военнослужащим условий контракта на основании выписки из протокола заседания аттестационной комиссии от 11 декабря 2017 года № 133; приказом этого же должностного лица от ДД.ММ.ГГГГ № он исключен из списков личного состава части 2 января 2018 года.

Из расчетных листков следует, что окончательный расчет по денежному довольствию произведен с Алекса А.С. 12 января 2018 года.

Допрошенный в качестве свидетеля отец истца – ФИО1 показал, что его сын проходил службу по контракту в одной из воинских частей <адрес> с февраля 2017 года, а затем в декабре 2017 года был переведен в войсковую часть №, дислоцированную в <адрес>, где служить не захотел, приняв решение уволиться. По прибытию в новую часть в начале декабря 2017 года сын сразу написал рапорт об увольнении в связи с несоблюдением военнослужащим условий контракта. Рапорт от 6 декабря 2017 года, копия которого исследована в судебном заседании, выполнен его сыном собственноручно. По возвращению в <данные изъяты>, сын заболел. Поскольку самостоятельное лечение в домашних условиях результатов не дало, 8 декабря 2017 года сын обратился в частную клинику, где амбулаторно лечился до 12 декабря, после чего по направлению первой городской больницы, до 22 декабря 2017 года находился на стационарном лечении в Институте патологии дыхания. В военный госпиталь Алекса А.С. не обращался, так как «не приписан к <адрес>». 19 или 21 декабря 2017 года он лично звонил в отдел кадров войсковой части №, где ему сообщили о подписании командиром приказа об увольнении сына с военной службы, а также попросили приехать в часть, что он и передал сыну. 26 декабря 2017 года сын приехал в <адрес>, но его сначала не пропустили на территорию части, а затем, при расчете со службами, у него отказались принять вещевое имущество. Указанные действия должностных лиц они обжаловали в военную прокуратуру и после получения ответа об обоснованности жалобы, 15 февраля 2018 года по их с сыном прибытию в часть, у них сразу-же приняли вещевое имущество, выдали военный билет, и сообщили, что тот исключен из списков личного состава части. В этот же день сына ознакомили с обжалуемыми приказами, из которых следовало, что основанием для досрочного увольнения Алекса А.С. с военной службы явился протокол заседания аттестационной комиссии. Его сын не оспаривает основания увольнения, поскольку иных законных основания для этого нет, а проходить военную службу не желает. Однако они считают, что нарушена процедура увольнения: не проведена аттестация и приказы об увольнении и исключении из списков личного состава изданы в период нахождения сына на лечении.

Свидетель ФИО2, начальник отделения кадров войсковой части <данные изъяты>, показал, что в ноябре - начале декабря 2017 года истец был переведен в войсковую часть №, но службу проходить отказался, сразу написав рапорт об увольнении в связи с невыполнением военнослужащим условий контракта. Данный рапорт был реализован и 19 декабря 2017 года истец был уволен с военной службы, а приказом от 20 декабря 2017 года - исключен из списков личного состава. После написания рапорта Алекса А.С. на службу не ходил. Его помощник докладывала ему, что военнослужащий заболел и лечится в гражданском медицинском учреждении, о чем ей стало известно из телефонного разговора. При этом она рекомендовала обратиться в военный госпиталь, откуда никаких документов так и не поступало. Аттестация истцу не проводилась в связи с загруженностью, беседа документально не оформлялась.

Учитывая, что истец связывает необходимость в отмене приказа ответчика о своем досрочном увольнении с военной службы непроведением аттестации, а о том, что уволен в аттестационном порядке и исключен из списков личного состава части, он узнал только после ознакомления с выписками из соответствующих приказов 15 февраля 2018 года, суд считает возможным не применять положения ст. 219 КАС РФ и рассмотреть настоящее дело по существу.

На основании пп. «в» п. 2 и п. 2.2 ст. 51 Федерального закона от 28 марта 1998 года № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с невыполнением им условий контракта только по заключению аттестационной комиссии, вынесенному по результатам его аттестации, за исключением случаев, когда увольнение осуществляется в порядке исполнения дисциплинарного взыскания.

Порядок организации и проведения аттестации военнослужащих, проходящих военную службу по контракту в Вооруженных Силах Российской Федерации, утвержден приказом Министра обороны РФ от 29 февраля 2012 года № 444.

Основными требованиями к соблюдению порядка проведения аттестации при наличии отрицательной характеристики военнослужащего являются: составление отзыва непосредственным командиром; утверждение выводов прямым начальником и заблаговременное ознакомление с ним аттестуемого; возможность в случае несогласия военнослужащего, представить на заседание комиссии свои опровержения выводам; проведение заседания с участием аттестуемого, представляющего его начальника, а также председателя и членов комиссии, утвержденных приказом командира части; количество участников комиссии, достаточное для голосования; дача комиссией заключения, составление протокола и утверждение выводов командиром части; ознакомление аттестуемого с заключением и утвержденным аттестационным листом после его поступления в воинскую часть и возможность обжалования аттестационных выводов и порядка проведения аттестации в течение месяца.

Пункт 14 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 года № 1237, предусматривает, что перед представлением к увольнению военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, уточняются данные о прохождении им военной службы и исчисляется выслуга лет, с ним проводится индивидуальная беседа, ее содержание отражается в соответствующем листе, который приобщается к личному делу военнослужащего.

В соответствии с п. 16 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы, военнослужащий, уволенный с военной службы, на день исключения из списков личного состава воинской части должен быть полностью обеспечен установленным денежным довольствием, продовольственным и вещевым обеспечением. До проведения с военнослужащим всех необходимых расчетов он из списков личного состава воинской части без его согласия не исключается.

Согласно ч. 2 ст. 2 Федерального закона от 7 ноября 2011 года N 306-ФЗ«О денежном довольствии военнослужащих и предоставлении им отдельных выплат», денежное довольствие военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, состоит из месячного оклада в соответствии с присвоенным воинским званием и месячного оклада в соответствии с занимаемой воинской должностью, которые составляют оклад месячного денежного содержания военнослужащего, а также из ежемесячных и иных дополнительных выплат.

Как установлено судом и не оспаривается сторонами, производство по материалам о дисциплинарном проступке в отношении истца не возбуждалось, приказ о привлечении его к дисциплинарной ответственности в виде досрочного увольнения с военной службы не издавался, в связи с чем его увольнение должно производиться в порядке аттестации.

Однако принимая во внимание, что истец не оспаривает основание своего увольнения, поскольку не желает проходить военную службу вовсе, и добровольно написав рапорт о своем досрочном увольнении, перестал исполнять обязанности военной службы, а после увольнения - встал на воинский учет в военном комиссариате, суд признает непроведение в отношении него аттестации и беседы перед увольнением малозначительными нарушениями, не влекущими за собой безусловную отмену приказа ответчика о его досрочном увольнении с военной службы. Суд также учитывает, что согласие Алекса А.С. с подсчетом выслуги лет.

Не влияет на данный вывод суда и издание командиром войсковой части № приказов об увольнении и исключении из списков личного состава в период временной нетрудоспособности истца, поскольку на день исключения последний не был освобожден от исполнения обязанностей военной службы. Кроме того, суд учитывает, что истец не обращался в военно-медицинские учреждения, в том числе и по месту своего жительства в <адрес>.

Не находит суд необходимости и в отмене приказа ответчика об исключении истца из списков личного состава части в связи с несвоевременной выдачей военного билета и трудовой книжки, так как данные обстоятельства не предусмотрены ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы в качестве оснований для восстановления на военной службе, а указанные документы в настоящее время им получены, о чем Алекса А.С. указал в своем иске и показал в судебном заседании допрошенный свидетель ФИО6

Вместе с тем, поскольку на день исключения из списков личного состава части истцу не выплачено денежное довольствие за январь 2018 года, суд признает незаконными действия ответчика, исключившего истца из названных списков, и полагает необходимым обязать командира войсковой части № перенести дату исключения Алекса А.С. на 12 января 2018 года.

Руководствуясь статьями 175-180 и 227 КАС РФ, военный суд

РЕШИЛ:

Административное исковое заявление бывшего военнослужащего войсковой части № <данные изъяты> Алекса А.С. об оспаривании действий командира войсковой части №, связанных с досрочным увольнением с военной службы – удовлетворить частично.

Признать незаконными действия командира войсковой части №, связанные с исключением Алекса А.С. из списков личного состава войсковой части № без полного обеспечения денежным довольствием со 2 января 2018 года.

Обязать командира войсковой части № внести изменения в приказ от 20 декабря 2018 года № 289, изменив дату исключения Алекса А.С. из списков личного состава войсковой части № со 2 января 2018 года на 12 января 2018 года, обеспечив его всеми положенными видами довольствия по указанный день.

В удовлетворении требований Алекса А.С. о признании незаконным решения аттестационной комиссии войсковой части № от 11 декабря 2017 года № 133, о восстановлении его на военной службе и увольнении с военной службы в соответствии с нормативными документами – отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Дальневосточный окружной военный суд через Благовещенский гарнизонный военный суд в течение одного месяца со дня его принятия в окончательной форме 15 мая 2018 года.

Судья военного суда А.В. Куркин