Постановление № 44У-93/2019 4У-1082/2019 от 22 октября 2019 г. по делу № 1-111/2018

44у-93/19


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

президиума Кировского областного суда

г. Киров 23 октября 2019 года

Президиум Кировского областного суда в составе:

председательствующего Егорова К.И.,

членов президиума Ждановой Л.В., Кочкиной Е.А., Норвинда Д.В.,

ФИО2

при секретаре Пужицкер А.Д.

рассмотрел кассационную жалобу защитника – адвоката Карелиной И.Е. в интересах осужденного ФИО1 на приговор Октябрьского районного суда г. Кирова от 17 апреля 2018 года.

Приговором Октябрьского районного суда г. Кирова от 17 апреля 2018 года

ФИО1, <дата> года рождения, уроженец <адрес>, не судимый,

осужден:

- по ч. 2 ст. 210 УК РФ к 4 годам лишения свободы с ограничением свободы на срок 1 год с установлением ограничений и обязанности: не выезжать за пределы территории соответствующего муниципального образования; не изменять место жительства или пребывания без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, один раз в месяц являться для регистрации в указанный специализированный орган (преступление № 1);

- по п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по факту сбыта наркотических средств по адресу: <адрес>), к 8 годам лишения свободы (преступление № 2);

- по ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотических средств по адресу: <адрес>) к 6 годам лишения свободы (преступление № 3);

- по п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по факту сбыта наркотических средств по адресу: <адрес>) к 8 годам лишения свободы (преступление № 4);

- по ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотических средств по адресу: <адрес>) к 6 годам лишения свободы (преступление № 5);

- по п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по факту сбыта наркотических средств по адресу: <адрес>) к 8 годам лишения свободы (преступление № 6);

- по п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по факту сбыта наркотических средств по адресу: <адрес>) к 7 годам лишения свободы (преступление № 7);

- по ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотических средств по адресу: <адрес>) к 6 годам лишения свободы (преступление № 8);

- по п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по факту сбыта наркотических средств в размере 1,45 гр.) к 8 годам лишения свободы (преступление №9);

- по п. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы (преступление № 10);

- по п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по факту сбыта наркотических средств по адресу: <адрес>) к 7 годам лишения свободы (преступление № 11);

- по п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по факту сбыта наркотических средств в размере 0,80 гр. в <адрес>) к 7 годам лишения свободы (преступление № 12);

- по п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по факту сбыта наркотических средств в размере 2,1 гр. в районе слободы М-ны <адрес>) к 8 годам лишения свободы (преступление № 13);

- по п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по факту сбыта наркотических средств в размере 4,37 гр., 20,02 гр., 0,1 гр.) к 8 годам лишения свободы (преступление № 14);

- по п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по факту сбыта наркотических средств по адресу: <адрес>) к 7 годам лишения свободы (преступление № 15);

- по ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотических средств в размере 119,64 гр., 215,64 гр., 0,1 гр.) к 6 годам лишения свободы (преступление № 16);

- по п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по факту сбыта наркотических средств в <адрес>) к 8 годам лишения свободы (преступление № 17).

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 10 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы на срок 1 год с установлением ограничений и обязанности: не выезжать за пределы территории соответствующего муниципального образования; не изменять место жительства или пребывания без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, один раз в месяц являться для регистрации в указанный специализированный орган.

Срок отбытия наказания исчислен с 17 апреля 2018 года, в срок отбытия наказания зачтено время фактического задержания ФИО1 и содержания под стражей с 29 апреля 2017 года по 16 апреля 2018 года.

ФИО1 осужден за участие в преступном сообществе.

Он же, ФИО1, осужден за незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», организованной группой, в крупном размере (7 преступлений); за покушение на незаконный сбыт наркотических средств при тех же квалифицирующих признаках (4 преступления); за незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», в значительном размере, организованной группой; за два незаконных сбыта наркотических средств, один из которых в значительном размере и один – в крупном размере.

Приговор постановлен в особом порядке принятия судебного решения, предусмотренном ст. 317.7 УПК РФ, при заключении с ФИО1 досудебного соглашения о сотрудничестве.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

В кассационной жалобе адвокат Карелина И.Е. в интересах осужденного ФИО1 выражает несогласие с приговором суда, считая его подлежащим изменению ввиду существенных нарушений уголовного и уголовно-процессуального законов, повлиявших на исход дела, а именно на квалификацию действий осужденного и назначенное наказание. В обоснование указывает, что судом ошибочно квалифицированы действия ФИО1 как оконченные сбыты наркотических средств путем размещения в мини-оптовые тайники в <адрес> (эпизод № 2), <адрес> (эпизод № 4), в районе слободы М-ны (эпизоды № 12 и № 13) и по <адрес> и <адрес> в <адрес> (эпизод № 14) с последующим сообщением об их адресах «оператору» преступной группы, поскольку из вышеназванных тайников наркотические средства были изъяты сотрудниками правоохранительных органов, что исключало их дальнейшее распространение, а также ввиду отсутствия доказательств о доведении информации об этих тайниках до непосредственных приобретателей. Далее указывается, что ФИО1 по четырем эпизодам осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, а именно за размещение их в мини-оптовые тайники в г. Кирове с последующим сообщением «оператору» преступной группы об их месте расположения по <адрес> (эпизод № 3), <адрес> (эпизод № 5), <адрес> (эпизод № 8), а также за размещение части наркотических средств по <адрес>, и за хранение ФИО1 и его сообщником Р. части средств для последующего сбыта (эпизод № 16), поскольку эти средства участниками организованной группы в одиночные тайники для приобретателей не были размещены в связи с их задержанием и изъятием наркотических средств в ходе осмотров мест происшествия. Ссылаясь на то, что ФИО1 во всех вышеуказанных случаях действовал в рамках одной общей договоренности с неустановленными «оператором» и «складом», которые должны были обеспечивать его наркотическими средствами для отведенной ему роли, при одном и том же объекте преступного посягательства, а также направленности действий одним и тем же субъектом на достижение единого результата в небольшой промежуток времени аналогичным способом, автор жалобы просит приговор изменить, по эпизодам №№ 2, 3, 4, 5, 8, 12, 13, 14, 16 переквалифицировать действия ФИО1 на ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ – на единое продолжаемое покушение на преступление и смягчить наказание.

Заслушав доклад судьи Каштанюк С.Ю., объяснения защитника – адвоката Карелиной И.Е., поддержавшей доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора Кировской области Петрова А.Ю. об изменении приговора суда, президиум

УСТАНОВИЛ:

В соответствии с ч. 1 ст. 40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебных решений при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым.

Приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального кодекса РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Уголовное дело в отношении ФИО1 было выделено в отдельное производство из основного уголовного дела и рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве, с соблюдением требований гл. 401 УПК РФ.

Вместе с тем, по делу имеются основания для изменения приговора.

Согласно установленным и изложенным в приговоре обстоятельствам дела, в трех случаях ФИО1, имея ранее полученные со «склада» наркотические средства, и в двух случаях его сообщники П1 и Р., получившие от ФИО1 наркотические средства, в разные дни в период с середины января 2017 года до 27 апреля 2017 года незаконно сбыли эти средства путем размещения в мини-оптовые и одиночные тайники в г. Кирове по адресам<адрес> (преступление № 2), <адрес> (преступление № 4), в районе <адрес> (преступления № 12 и № 13) и в <адрес> (преступление № 14), после чего сообщили об адресах тайников «оператору» преступной группы.

Указанные действия ФИО1 суд первой инстанции квалифицировал как оконченные преступления: в четырех случаях по п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступления №№ 2, 4, 13, 14) и в одном случае по п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление № 12).

Президиум не может согласиться с правильностью такой оценки действий осужденного, поскольку она не соответствует положениям Общей части УК РФ и разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ.

Согласно ч. 3 ст. 30 УК РФ покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

В силу ст. 14 УПК РФ приговор не может быть основан на предположениях, все неустранимые сомнения в виновности обвиняемого толкуются в его пользу.

В п.п. 13-13.2 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2006 № 14 (ред. от 16.05.2017) «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» разъясняется, что под незаконным сбытом наркотических средств следует понимать незаконную деятельность, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию другому лицу – приобретателю.

При этом сама передача лицом реализуемых средств приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно или путем сообщения приобретателю о месте их хранения, или проведения закладки в обусловленном с ним месте и т.д.

Если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств незаконно приобретает, хранит, перевозит эти средства, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств.

Согласно материалам дела и приговору суда, наркотические средства по пяти преступлениям, за сбыт которых осужден ФИО1, он осуществил в составе организованной группы по указанию неустановленного соучастника, места «тайников-закладок» в г. Кирове по адресам: <адрес> (преступление № 2), <адрес> (преступление № 4), в районе <адрес> (преступления №№ 12 и 13) и в <адрес> возле домов по <адрес> (преступление № 14) были сфотографированы и переданы «оператору».

Из материалов уголовного дела следует, что наркотические средства, помещенные в вышеуказанные тайники, были изъяты сотрудниками правоохранительных органов в ходе осмотров места происшествия, что исключало их дальнейшее распространение. В том числе, были изъяты наркотические средства в количестве 0,27 гр., которые ФИО1 поместил в мини-оптовый тайник по адресу: <адрес>, о чем в ходе Интернет-переписки сообщил «оператору», а тот – иным членам преступной группы, которые, в свою очередь, разместили данные наркотические средства в одиночные тайники-закладки.

Материалы дела не содержат доказательств того, что по преступлениям №№ 2, 4, 12, 13, 14 информация о местонахождении мини-оптовых тайников, организованных ФИО1, либо одиночных тайников, в которые были размещены наркотические средства, полученные от ФИО1 иными членами преступной группы, была доведена соучастниками преступления до сведения потребителей. Факт передачи ФИО1 информации о месте расположения тайников с наркотическими средствами «оператору», а последним – иным членам преступной группы, не свидетельствует об оконченности сбыта, поскольку указанные лица являются соисполнителями преступлений в составе организованной группы, а не приобретателями наркотических средств.

В связи с изложенным, действия ФИО1 по каждому из четырех преступлений (№№ 2, 4, 13, 14) подлежат переквалификации с п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», организованной группой, в крупном размере, а по преступлению с наркотическим средством в количестве 0,80 гр. действия осужденного подлежат переквалификации с п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 4 ст.228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», организованной группой, в значительном размере.

В связи с переквалификацией действий ФИО1, наказание, назначенное осужденному за каждое из вышеуказанных преступлений, а также наказание, назначенное ФИО1 по совокупности преступлений на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, подлежит снижению.

Иных оснований для изменения приговора не имеется.

По остальным преступлениям, за которые осужден ФИО1, его действия верно квалифицированы по ч. 2 ст. 210, ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 (преступление № 3), ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 (преступление № 5), п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 (преступление № 6), п. «а» ч. 4 ст. 228.1 (преступление № 7), ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 (преступление № 8), п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 (преступление № 9), п. «б» ч. 3 ст. 228.1 (преступление № 10), п. «а» ч. 4 ст. 228.1 (преступление №11), п. «г» ч. 4 ст. 228.1 (преступление № 15), ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 (преступление № 16), п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 (преступление №17).

Вопреки доводам жалобы защитника Карелиной И.Е., оснований для объединения действий ФИО1 по покушениям на незаконный сбыт наркотических средств, размещенных в тайники-закладки в г.Кирове по адресам: <адрес>, <адрес><адрес>, <адрес> и <адрес>, а также наркотических средств, которые были изъяты у ФИО1 и участника преступной группы Р. при личных досмотрах, досмотре автомашины и в ходе обыска по месту жительства (преступления №№ 2, 3, 4, 5, 8, 12, 13, 14, 16) в одно продолжаемое преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, не имеется.

Как следует из материалов дела и приговора суда, указанные выше покушения на незаконный сбыт наркотических средств совершены ФИО1 в составе организованной группы в течение длительного периода времени: с середины января 2017 года до задержания его сотрудниками полиции 29 апреля 2017 года, фактические обстоятельства каждого из преступлений различны, в том числе, относительно участников преступной группы, обстоятельств передачи наркотических средств между членами преступной группы, вида наркотических средств, в связи с чем, не могут рассматриваться как одно продолжаемое преступление.

Руководствуясь ст.ст. 40113, 40114, 40115 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Кассационную жалобу защитника Карелиной И.Е. удовлетворить частично.

Приговор Октябрьского районного суда г. Кирова от 17 апреля 2018 года в отношении осужденного ФИО1 изменить:

действия ФИО1 по факту оборудования тайника по адресу: <адрес> (преступление № 2) переквалифицировать с п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 6 лет лишения свободы,

действия ФИО1 по факту оборудования тайника по адресу: <адрес> (преступление № 4) переквалифицировать с п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 6 лет лишения свободы,

действия ФИО1 по факту оборудования тайника с наркотическим средством в количестве 0,80 гр. в <адрес> (преступление № 12) переквалифицировать с п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 5 лет 6 месяцев лишения свободы,

действия ФИО1 по факту оборудования тайника с наркотическим средством в количестве 2,1 гр. в <адрес> (преступление № 13) переквалифицировать с п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 6 лет лишения свободы,

действия ФИО1 по факту покушения на сбыт наркотических средств в размере 4,37 гр., 20,02 гр., 0,1 гр. (преступление № 14) переквалифицировать с п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 6 лет лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности вышеуказанных преступлений и преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 210, ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 (преступление № 3), ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 (преступление № 5), п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 (преступление № 6), п. «а» ч. 4 ст. 228.1 (преступление № 7), ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 (преступление № 8), п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 (преступление № 9), п. «б» ч. 3 ст. 228.1 (преступление № 10), п. «а» ч. 4 ст. 228.1 (преступление № 11), п. «г» ч. 4 ст. 228.1 (преступление № 15), ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 (преступление № 16), п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 (преступление № 17) путем частичного сложения наказаний назначить ФИО1 наказание в виде 10 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы на срок 1 год с установлением ограничений и обязанности: не выезжать за пределы территории соответствующего муниципального образования, не изменять место жительства или пребывания без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, 1 раз в месяц являться для регистрации в указанный специализированный орган.

В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Председательствующий К.И. Егоров