Апелляционное постановление № 22-1321/2019 22И-1321/2019 от 24 сентября 2019 г. по делу № 22-1321/2019

№ 22 и – 1321/19 Судья Орлова В.Ю.


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

25 сентября 2019 года г. Орёл

Орловский областной суд в составе

председательствующего Сенина А.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарём Чигазовой Ю.Ю.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу осужденного ФИО1 на постановление Ливенского районного суда Орловской области от 26 июля 2019 года, которым частично удовлетворено ходатайство осужденного

ФИО1, <...>, судимого:

1) 16 апреля 2008 года Заводским районным судом г. Орла по пп. «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к обязательным работам на срок 100 часов;

2) 31 декабря 2008 года Заводским районным судом г. Орла (с учётом изменений, внесённых кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 21 апреля 2009 года) по пп. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (5 эпизодов), пп. «а», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением ч. 2 ст. 69, ст. 70, ст. 71 УК РФ к 2 годам 4 месяцам 3 дням лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

3) 19 июня 2009 года Заводским районным судом г. Орла (с учётом изменений, внесённых кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 1 сентября 2009 года) по пп. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (2 эпизода) с применением чч. 2, 5 ст. 69 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

4) 8 ноября 2010 года Северным районным судом г. Орла (с учётом изменений, внесённых кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 12 января 2011 года) по пп. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (6 эпизодов), пп. «б», «в» ч. 2 ст. 158, п. «б» ч. 2 ст. 158, пп. «а», «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением чч. 2, 5 ст. 69 УК РФ к 6 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, 29 июня 2012 года освобождённого на основании постановления Правобережного районного суда г. Липецка от 13 июня 2012 года условно-досрочно на 2 года 17 дней,

отбывающего наказание по приговору Орловского районного суда Орловской области от 7 апреля 2016 года (с учётом изменений, внесённых апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 31 мая 2016 года, постановлением Ливенского районного суда Орловской области от 20 октября 2016 года) по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (5 эпизодов), пп. «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (19 эпизодов) п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ в виде 6 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима,

о приведении приговоров в соответствие с действующей редакцией УК РФ и постановлено: «приговор Заводского районного суда г. Орла от 31 декабря 2008 года привести в соответствие с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом от 07.12.2011 № 420-ФЗ.

Действия ФИО1 по каждому из трёх эпизодов по пп. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ переквалифицировать на пп. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ), с пп. «а», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ на пп. «а», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ).

В остальной части приговор Заводского районного суда г. Орла от 31 декабря 2008 года оставить без изменения.

Приговор Заводского районного суда г. Орла от 19 июня 2009 года привести в соответствие с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом от 07.12.2011 № 420-ФЗ.

Действия ФИО1 по каждому из двух эпизодов по пп. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ переквалифицировать на пп. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ).

В остальной части приговор Заводского районного суда г. Орла от 19 июня 2009 года оставить без изменения.

Приговор Северного районного суда г. Орла от 8 ноября 2010 года привести в соответствие с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом от 07.12.2011 № 420-ФЗ.

Действия ФИО1 по каждому из шести эпизодов по пп. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ переквалифицировать на пп. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ), с пп. «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ на пп. «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ), с пп. «а», «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ на пп. «а», «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ).

В остальной части приговор Северного районного суда г. Орла от 8 ноября 2010 года оставить без изменения.

Приговор Заводского районного суда г. Орла от 31 декабря 2008 года привести в соответствие с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом от 03.07.2018 № 186-ФЗ.

На основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 № 186-ФЗ) время содержания ФИО1 под стражей с 30 июня 2008 года по день вступления приговора в законную силу 21 апреля 2009 года (включительно) зачесть в срок лишения свободы из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учётом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Приговор Заводского районного суда г. Орла от 19 июня 2009 года привести в соответствие с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом от 03.07.2018 № 186-ФЗ.

На основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 № 186-ФЗ) время содержания ФИО1 под стражей с 30 июня 2008 года по день вступления приговора в законную силу 1 сентября 2009 года (включительно) зачесть в срок лишения свободы из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учётом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Приговор Северного районного суда г. Орла от 8 ноября 2010 года привести в соответствие с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом от 03.07.2018 № 186-ФЗ.

На основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 № 186-ФЗ) время содержания ФИО1 под стражей с 30 июня 2008 года по день вступления приговора в законную силу 12 января 2011 года (включительно) зачесть в срок лишения свободы из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учётом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Считать ФИО1 освобождённым по отбытии срока наказания 12 апреля 2012 года».

Заслушав выступления осужденного ФИО1, поддержавшего доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Токмаковой О.А. об изменении постановления суда по доводам апелляционной жалобы осужденного ФИО1, суд

у с т а н о в и л :

осужденный ФИО1 обратился в Ливенский районный суд Орловской области с ходатайством о приведении приговоров в соответствие с действующим законодательством в связи с изменениями, внесёнными в УК РФ Федеральным законом от 03.07.2018 № 186-ФЗ.

Судом принято вышеуказанное постановление.

В апелляционной жалобе осужденный ФИО1 считает постановление суда незаконным и необоснованным, просит его изменить, снизить ему наказание. В обоснование приводит доводы о том, что 12 апреля 2015 года погашена судимость по приговору Северного районного суда г. Орла от 8 ноября 2010 года. В связи с чем, по приговору Орловского районного суда Орловской области от 7 апреля 2016 года по эпизодам №№ 21, 22, 23, 24 отсутвует отягчающее наказание обстоятельтсво – рецидив преступлений. Ссылается на то, что судом не учтены данные обстоятельства.

Проверив материал, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

В соответствии с п. 13 ст. 397 УПК РФ в случае издания уголовного закона, смягчающего уголовную ответственность, приговор суда по уголовному делу может быть приведен в соответствие с новым законом судом в порядке исполнения приговора.

В силу ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

Федеральным законом от 03.07.2018 № 186-ФЗ «О внесении изменений в статью 72 Уголовного кодекса Российской Федерации» ст. 72 УК РФ дополнена ч. 3.1, согласно п. «б» которой время содержания под стражей до вступления приговора суда в законную силу засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных ч. 3.2 и 3.3 настоящей статьи, из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Федеральным законом от 07.12.2011 № 420-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» ст. 15 УК РФ дополнена ч. 6, согласно которой, с учётом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности суд вправе при наличии смягчающих наказание обстоятельств и при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств изменить категорию преступления на менее тяжкую, но не более чем на одну категорию преступления.

Этим же законом санкция ч. 2 ст. 158 УК РФ дополнена таким видом наказания как принудительные работы, которые применяются как альтернатива лишения свободы в случаях, предусмотренных соотвтествующими статьями Особенной части УК РФ за совершение преступлений, относящихся к категориям небольшой или средней тяжести либо за совершение тяжкого преступления впервые (ч. 1 ст. 53.1 УК РФ).

Как усматривается из представленного материала, 16 апреля 2008 года ФИО1 осужден Заводским районным судом г. Орла по пп. «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к обязательным работам на срок 100 часов.

31 декабря 2008 года ФИО1 осужден Заводским районным судом г. Орла (с учётом изменений, внесённых кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 21 апреля 2009 года) по пп. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (5 эпизодов), пп. «а», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением ч. 2 ст. 69, ст. 70, ст. 71 УК РФ к 2 годам 4 месяцам 3 дням лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

19 июня 2009 года ФИО1 осужден Заводским районным судом г. Орла (с учётом изменений, внесённых кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 1 сентября 2009 года) по пп. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (2 эпизода) с применением чч. 2, 5 ст. 69 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

8 ноября 2010 года ФИО1 осужден Северным районным судом г. Орла (с учётом изменений, внесённых кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 12 января 2011 года) по пп. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (6 эпизодов), пп. «б», «в» ч. 2 ст. 158, п. «б» ч. 2 ст. 158, пп. «а», «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением чч. 2, 5 ст. 69 УК РФ к 6 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

29 июня 2012 года на основании постановления Правобережного районного суда г. Липецка от 13 июня 2012 года ФИО1 освобождён условно-досрочно на 2 года 17 дней.

Постановлениями Ливенского районного суда Орловской области от 20 октября 2016 года и от 11 октября 2017 года разрешён вопрос о приведении приговора Орловского районного суда Орловской области от 7 апреля 2016 года в соответствие с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральными законами от 07.12.2011 № 420-ФЗ и от 03.07.2016 № 323-ФЗ.

Поскольку изменения, внесённые Федеральным законом от 07.03.2011 № 26-ФЗ в ч. 2 ст. 158 УК РФ, касаются наказания в виде исправительных работ, которое ФИО1 не назначалось по приговорам Заводского районного суда г. Орла от 31 декабря 2008 года, от 19 июня 2009 года, Северного районного суда г. Орла от 8 ноября 2010 года, а приговор Орловского районного суда Орловской области от 7 апреля 2016 года постановлен в период действия указанного закона, суд правильно не нашёл оснований для переквалификации его действий по данным приговорам и снижения назначенных наказаний.

Кроме этого, суд обоснованно не нашел оснований для изменения категорий совершенных ФИО1 преступлений по приговорам Заводского районного суда г. Орла от 31 декабря 2008 года, от 19 июня 2009 года, Северного районного суда г. Орла от 8 ноября 2010 года.

Учитывая изменения, внесённые в УК РФ Федеральным законом от 03.07.2018 года № 186-ФЗ, суд правильно зачёл ФИО1 в срок лишения свободы, назначенный по приговорам Заводского районного суда г. Орла от 31 декабря 2008 года, от 19 июня 2009 года и по приговору Северного районного суда г. Орла от 8 ноября 2010 года, время его содержания под стражей по день вступления приговоров в законную силу из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учётом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Вместе с тем постановление суда подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 6 ст. 86 УК РФ погашение судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью.

Суд, приводя приговор Северного районного суда г. Орла от 8 ноября 2010 года в соответствие с действующим законодательством установил, что ФИО1 освобожден по отбытии срока наказания 12 апреля 2012 года.

По приговору Орловского районного суда Орловской области от 7 апреля 2016 года (с учётом последующих изменений) по эпизодам №№ 15, 21, 22, 23 и 24 в качестве обстоятельства, отягчающего наказание ФИО1, признан рецидив преступлений.

Как видно из данного приговора, преступление, предусмотренное пп. «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, по эпизоду № 15 ФИО1 совершено в период времени с 19 по 20 апереля 2015 года, преступление, предусмотренное пп. «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, по эпизоду № 21 ФИО1 совершено в период с 13 по 16 апреля 2015 года, преступление, предусмотренное п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, по эпизоду № 22 ФИО1 совершено в период с 13 по 14 апреля 2015 года, преступление, предусмотренное пп. «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, по эпизоду № 23 ФИО1 совершено в период времени с 1 по 5 мая 2015 года, преступление, предусмотренное пп. «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, по эпизоду № 24 ФИО1 совершено в период времени с 6 по 8 мая 2015 года.

Поскольку судимость ФИО1 по приговору Северного районного суда г. Орла от 8 ноября 2010 года погашена 12 апреля 2015 года, суд первой инстанции необоснованно не исключил из приговора Орловского районного суда Орловской области от 7 апреля 2016 года указание о признании отягчающим его наказание обстоятельством рецидива преступлений по данным эпизодам.

При таких обстоятельствах из описательно-мотивировочной части приговора Орловского районного суда Орловской области от 7 апреля 2016 года следует исключить указание о признании обстоятельством, отягчающим наказание ФИО1 по эпизодам №№ 15, 21, 22, 23 и 24, наличие в его действиях рецидива преступлений.

Исключение указания о наличии отягчающего обстоятельства даёт основание для смягчения назначенного ему наказания по данным эпизодам.

Нарушений уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену постановления суда, не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.20, 389.26, 389.28 УПК РФ, суд

п о с т а н о в и л :

апелляционную жалобу осужденного ФИО1 удовлетворить.

Постановление Ливенского районного суда Орловской области от 26 июля 2019 года в отношении осужденного ФИО1 изменить.

Исключить из приговора Орловского районного суда Орловской области от 7 апреля 2016 года (с учетом апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 31 мая 2016 года и постановления Ливенского районного суда Орловской области от 20 октября 2016 года) указание о признании отягчающим наказание обстоятельством рецидива преступлений по эпизодам № 15, 21, 22, 23 и 24.

Смягчить назначенное ФИО1 наказание по: пп. «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (эпизод № 15) до 1 года 11 месяцев лишения свободы; пп. «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (эпизод № 21) до 1 года 11 месяцев лишения свободы; п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (эпизод № 22) до 2 лет 11 месяцев лишения свободы; пп «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (эпизод № 23) до 2 лет 5 месяцев лишения свободы; по пп. «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (эпизод № 24) до 1 года 11 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (по пяти эпизодам № 1, 4, 5, 20, 22), пп. «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (по девятнадцати эпизодам № 2, 3, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 21, 23, 24, 25), п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (по эпизоду № 19), путем частичного сложения наказаний окончательно назначить ФИО1 наказание в виде 6 лет 4 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном постановление Ливенского районного суда Орловской области от 26 июля 2019 года оставить без изменения.

Председательствующий