Решение № 2-4945/2018 от 27 ноября 2018 г. по делу № 2-4945/2018

Дело № 2-4945/2018 (марка обезличена)


РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

г. Нижний Новгород (дата) года

Советский районный суд г. Нижнего Новгорода в составе председательствующего судьи Малаховой О.В.,

при секретаре Паниной А.В.,

с участием представителя ответчика ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску ФИО2 к ПАО "Мегафон" о взыскании денежных средств за незаконно подключенную услугу,

УСТАНОВИЛ:

Истец ФИО2 обратился в суд с иском к ответчику о взыскании денежных средств за незаконно подключенную услугу, в обоснование указав следующее.

Между истцом и ПАО "Мегафон" заключен договор на оказание услуг мобильной связи, по которому на имя истца открыт лицевой счет №... и абонентский №.... Договор не сохранился.

(дата) на аб. №... истец получил смс о подключении услуги портал "Мегафон.ТВ: ТВ-пакет "Эротика" RP2." (детализация (дата) в 13:33:31 страница 12). Истцу известно, что услуга платная, при этом информации о плате в смс не было. Истец был удивлен, что без его согласия работники ПАО "Мегафон" подключили услугу.

В разговоре по номеру №... (детализация (дата) в 14:42:27 страница 12) оператор пояснила, что услуга платная и подключается абонентом. Настойчиво требуя разъяснений о механизме подключения, оператор пояснила, что услуга подключается в приложении, о другом способе она не сообщила. Истец пояснил, что на телефоне нет таковых приложений, и потребовал отключить услугу и вернуть списанные денежные средства за подключение, при этом попросил вести аудиозапись, чтобы в дальнейшем использовать её для подтверждения спора, если он не разрешится.

Позвонив по номеру №... (детализация (дата) в 20:06:54 страница 14), оператору Мегафон он сообщил, что услугу "портал Мегафон.ТВ" он не подключал и попросил отключить. Для отключения услуги сообщили, что это можно сделать в сети Интернет на сайте "Мегафон.ТВ". На данном сайте он обнаружил, что прежде, чем отключить услугу, её нужно подключить посредством клика на позицию "подключить" после ознакомления с соответствующим договором! Оператор "Мегафон" переключил на оператора "Мегафон.ТВ", который по просьбе истца отключил №... от услуги портал "Мегафон.ТВ". На вопрос, каким образом произошло подключение без согласия, связь была прекращена.

После на аб. номер поступили сообщения об отключении услуги "Мегафон.ТВ", сообщения об управлении услугами "Мегафон" посредством набора цифр.

Позже поступило сообщение о возврате денежных средств в сумме 45 рублей за 4-6 января и с установкой запрета на подключение платных услуг по его просьбе.

В течение (дата) года истец стал замечать, что размер платы за услуги связи явно несоизмерим с объемом используемых услуг. При проверке детализации ПАО "Мегафон" обнаружены позиции с платой за услуги портала "Мегафон.ТВ:" ТВ-пакет "Эротика" RP2" в период с (дата) по (дата) стоимостью 15 рублей

В ПАО "Мегафон" с адреса эл. почты ((марка обезличена)) истцом направлено письмо с требованием вернуть денежные средства в сумме 825 рублей, списанные за подключенную услугу портала "Мегафон.ТВ: ТВ-пакет "Эротика" RP2 с (дата) по (дата) в связи с отсутствием волеизъявления на подключение и пользования данной услугой.

В письме от (дата) ответили, что за 4-6 января ему вернули денежные средства и что для просмотра каналов в "Мегафон.ТВ" необходима регистрация. В итоге в возврате денежных средств было отказано.

Истец считает действия работников ПАО "Мегафон" неправомерными, нарушающими его права как потребителя услуг.

Смс, поступившее (дата) о подключении услуги портал "Мегафон.ТВ: ТВ-пакет "Эротика" RP2" с истцом не согласовано. Он не стал бы подключать, зная, что это дорого и нецелесообразно.

В почте (марка обезличена) (дата) истец обнаружил входящее письмо от Мегафон ((марка обезличена)) с рекламой Мегафон.ТВ. Кликнув позицию "отписаться о рассылки" было написано "отписано".

(дата) в почте (марка обезличена) истец снова обнаружил входящее письмо от Мегафон ((марка обезличена)) с рекламой Мегафон.ТВ. Кликнув позицию "отписаться о рассылки" было написано "отписано".Войдя в почту (дата) для копирования писем от (дата) и (дата) истец обнаружил, что снова подписан на Мегафон.ТВ и посредством того же клика на позицию "отписаться" отписался от рассылки. В связи с этим возникает вопрос, как без его согласия к адресу эл почты подключили подписку на Мегафон.ТВ, при этом отписываясь, снова подключают подписку.

Считает, что работники ПАО "Мегафон" нарушили его право потребителя на получение необходимой и достоверной информации о реализуемой услуге, после ознакомления с которой и удовлетворения условиями услуги возможно пользование или игнорирование. Из этого следует, что услуга в отношении истца как потребителя была навязана и подключена незаконно.

На основании вышеизложенного истец просил суд взыскать с ПАО "Мегафон" за незаконно подключенную услугу "Портал Мегафон.ТВ: ТВ-пакет "Эротика" RP2" денежные средства в сумме 810 рублей за период с (дата) по (дата), убытки в сумме 810 рублей, моральный вред в сумме 3 000 рублей, госпошлину 300 рублей; запретить ПАО "Мегафон" подключать платные услуги на лицевой счет №... с абонентским номером №....

Истец ФИО2 в судебное заседание не явился, извещен надлежащим образом, в телефонограмме просил дело рассмотреть в его отсутствие, пояснил, что ответчик на абонентский номер перечислил денежные средства в размере 825 рублей, однако он не намерен заключать мирового соглашения, просил исковые требования удовлетворить в полном объеме. В предварительном судебном заседании истец пояснял, что использует сим-карту ПАО "Мегафон" в качестве модема для интернета, куда заходит как с телефона, так и с ноутбука, каких-либо осознанных действий по вводу своего номера телефона для подключения данной услуги не совершал.

Представитель ответчика ФИО1 в судебном заседании с заявленными исковыми требованиями не согласилась, просила в их удовлетворении отказать, представила письменный отзыв, пояснила, что в рамках программы лояльности ответчик возвратил истцу денежные средства за пользование услугой, однако истец услугой все-таки пользовался, она была подключена путем совершения конклюдентных действий, при этом если истец выходит в интернет со своего телефона, то вручную вводить номера телефона для подключения услуги не надо, система сама определяет абонента и в случае его согласия на подключение услуги путем нажатия соответствующей "кнопки" в окне услуги, та подключается, в связи с чем и приходит смс уведомление.

Принимая во внимание положение ст. 167 ГПК РФ, телефонограмму истца, с учетом мнения представителя ответчика, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие не явившихся лиц.

Выслушав представителя ответчика, установив юридически значимые для разрешения спора обстоятельства, исследовав и оценив собранные доказательства в их совокупности в соответствии со ст.67 ГПК РФ, суд приходит к следующему.

В настоящем судебном заседании было установлено, что (дата) между истцом и ответчиком ПАО "Мегафон" заключен договор об оказании услуг связи, в рамках которого абоненту был выделен абонентский номер +№....

(дата) в 13 часов 33 минуты на абонентский номер истца пришло смс извещение о подключении платной услуги "Портал Мегафон ТВ: ТВ-пакет "Эротика"" стоимостью 15 рублей в день.

(дата) в 20 часов 34 минуты на абонентский номер истца пришло смс извещение об отключении платной услуги "Портал Мегафон ТВ: ТВ-пакет "Эротика"".

(дата) в 07 часов 14 минут на абонентский номер истца пришло смс извещение о подключении платной услуги "Портал Мегафон ТВ: ТВ-пакет "Эротика"" стоимостью 15 рублей в день.

(дата) в 13 часов 22 минуты на абонентский номер истца пришло смс извещение об отключении платной услуги "Портал Мегафон ТВ: ТВ-пакет "Эротика"".

В период с (дата) г. за предоставленную услугу "Мегафон ТВ" истцу был выставлен счет за январь в размере 375 рублей, за февраль в размере 435 рублей, а всего в размере 810 рублей, что следует из расшифровки по видам услуг.

Обращаясь в суд с настоящим исковым заявлением, истец указывает на то, что данную услугу он ни (дата), ни (дата) не подключал, своего согласия на ее подключения не давал.

В соответствии со ст. 421, 422, 434, 438 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными нормативными правовыми актами.

Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии.

Акцепт должен быть полным и безоговорочным.

Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Согласно статье 44 Федерального закона от 07.07.03 N 126-ФЗ "О связи" на территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи.

В случае привлечения оператором связи иных лиц к оказанию контентных услуг, за исключением услуг связи, оказываемых через единый портал государственных и муниципальных услуг, оператор связи на основании обращения абонента обязан создать отдельный лицевой счет, предназначенный только для оплаты данных услуг связи в пределах средств, находящихся на указанном лицевом счете. При отсутствии указанного обращения оплата данных услуг связи осуществляется в порядке, установленном абзацем третьим настоящего пункта.

Оказание иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг.

До получения согласия абонента об оказании иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, в том числе контентных услуг, оператор связи должен предоставлять абоненту информацию о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг.

Расчеты за оказанные абоненту услуги осуществляются оператором связи.

В соответствии с Правилами оказания услуг телефонной связи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 09.12.2014 N 1342, под абонентским номером понимается телефонный номер, однозначно определяющий (идентифицирующий) оконечный элемент сети связи или подключенную к сети подвижной связи абонентскую станцию (абонентское устройство) с установленным в ней (в нем) идентификационным модулем

Оказание услуг телефонной связи может сопровождаться предоставлением оператором связи иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами телефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, при соблюдении требований, предусмотренных законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Перечень технологически неразрывно связанных с услугами связи иных услуг, направленных на повышение потребительской ценности услуг связи, которые оператор связи имеет возможность предоставить абоненту и (или) пользователю, определяется оператором связи самостоятельно. (п. 7).

Договор заключается в письменной форме или путем совершения конклюдентных действий, позволяющих достоверно установить волеизъявление абонента в отношении заключения договора. (п. 21).

Изменение договора осуществляется в письменной форме или путем совершения конклюдентных действий, перечень и порядок осуществления которых определяются договором. (п. 47).

Дополнительно к обязанностям оператора связи, указанным в пункте 24 настоящих Правил, оператор связи обязан, в том числе: информировать абонента об изменении перечня услуг подвижной связи и иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, оказываемых абоненту, путем направления абоненту короткого текстового сообщения (113).

Как следует из п. 6.1, 6.3, статьи 7 Условий оказания услуг связи "Мегафон" перечень услуг, предоставляемых абоненту, определяется тарифным планом и дополнительными заказами абонента, поданными в форме, предусмотренной условиями, или дополнительно определенными оператором способами.

Заказ на изменение перечня услуг может быть передан оператору способом, приемлемым техническими средствами оператора, обеспечивающими идентификацию абонента. При подаче заказа об изменении перечня услуг абонент использует идентификаторы, определенные оператором.

Идентификаторами абонента, закрепляемыми за ним в сети связи оператора, являются абонентский номер, уникальный код идентификации, пароль, кодовое слово, номер SIM-карты и др., используемые по отдельности или совместно в соответствии с правилами оператора.

Идентификаторы абонента используются при изменении перечня услуг, оказываемых абоненту, информационно-справочном обслуживании, при оплате услуг и т.д.

В случаях, определенных оператором абонент имеет возможность вносить платежи и изменения в набор услуг, а также изменять другие условия договора с помощью технических и/или электронных средств и другими способами с использованием идентификаторов (кодов, паролей и иных средств), подтверждающих, что распоряжение дано абонентом.

Запросы и распоряжения абонента, переданные оператору с использованием идентификаторов, подтверждающих, что распоряжение дано абонентом, имеют ту же юридическую силу, как если бы они были поданы лично абонентом в присутствии представителя оператора.

Совокупный анализ положений указанного договора, Условий и Правил свидетельствует о том, что они не противоречат, установленным Федеральным законом РФ "О связи" и Правилами оказании услуг телефонной связи обязательным требованиям.

Проанализировав действующее законодательство условия договора, заключенного между истцом и ответчиком, содержащиеся в Условиях оказания услуг связи "Мегафон", суд приходит к выводу о том, что изменение перечня набора услуг возможно лишь с согласия абонента посредством совершения последним каких-либо действий, позволяющих идентифицировать, что данные действия были совершены именно этим абонентом.

По данным информационно-билинговой системы оператора на абонентском номере истца была подключена услуга "Мегафон. ТВ Эротика 18+" через переход по лендинговой ссылке дважды (дата) и (дата), о чем абоненту ФИО2 были отправлены короткие текстовые сообщения. При этом оба пакета были отключены (дата) и (дата) соответственно, о чем истцу также были направлены короткие текстовые сообщения.

Согласно справке технического директора Нижегородского регионального отделения ПАО "Мегафон" для подключения услуги абонент использовал сеть передачи данных оператора, абонентский номер и SIM-карту, выделенные ему по договору. Услуга была подключена путем перехода по ссылке с использованием устройства с SIM-картой абонента. Об этом свидетельствует информация из информационно-билинговой системы, графа "набранный номер, точка доступа" "LES=T=2", что означает доступ в сеть интернет с идентификацией абонента через используемую SIM-карту. Сведения о подключении услуги зафиксированы оборудованием оператора не только при переходе по ссылке для подключения услуги, но и в момент начала использования услуг оператора для выхода в интернет.

Оснований не доверять либо ставить под сомнение представленные доказательства у суда не имеется.

Уведомления о подключении дополнительной услуги содержат сведения о наименовании данной услуги, ее стоимости, возможности использования.

Из Условий оказания услуги Мегафон ТВ следует, что настоящая оферта может быть принята путем совершения конклюдентных действий, включая, но не ограничиваясь: регистрация на сайте megafon.tv, переход по лендинговой странице и иными способами, позволяющими однозначно идентифицировать лицо, акцептующее настоящую оферту.

Принимая во внимание, что подключения оспариваемой услуги совершено истцом путем перехода по лендинговой странице, т.е. веб-странице, основной задачей которой является сбор контактных данных целевой аудитории, используемой для усиления эффективности рекламы, увеличения аудитории, содержащей информацию о товаре или услуге, суд приходит к выводу о том, что именно истцом и никем иным, включая ответчика по собственной инициативе, были совершены целенаправленные действия на подключение спорной услуги.

Процесс направления заявок предусматривал авторизацию заказчика, что подтверждается материалами дела.

Таким образом, подключение к указанной дополнительной услуге возможно только владельцем указанного телефона с соответствующим абонентским номером.

При этом истец не оспаривал, что соответствующий телефон из его законного владения не выбывал, в том числе не был утерян, украден и т.п.

Информация о стоимости, порядке подключения и отключения услуги, её содержании, контент - провайдере и другие необходимые сведения предоставлялись абоненту неоднократно до подключения услуги: на главной странице сайта, до непосредственного совершения WEB-запроса, а также после подключения посредством направления короткого текстового сообщения.

В данном случае дополнительная услуга была подключена абоненту в связи с направлением им заявки посредством конклюдентных действий при помощи специальных средств, идентификация проведена на основании абонентского номера, что соответствует указанным выше Условиям, а также не противоречит действующему законодательству.

Таким образом, судом установлено, что дополнительная услуга была оказана ответчиком абоненту ФИО2 на основании заявки абонента в порядке и на условиях, определенных договором оказания услуг связи, заключенного сторонами.

Следовательно, доводы истца о том, что ответчик в одностороннем порядке изменил условия договора и предоставил ему данные дополнительные услуги без его согласия, являются несостоятельными.

Фактически заказанные абонентом дополнительные услуги были ему оказаны, стоимость их была определена в соответствии с установленными тарифами, следовательно, оснований для взыскания стоимости данных услуг в размере 810 рублей с ответчика в пользу истца не имеется. Кроме того, данные денежные средства были возвращены истцу, как пояснила представитель ответчика в рамках программы лояльности к клиентам, (дата), что не оспаривалось истцом в телефонограмме.

Добровольное перечисление ответчиком данной денежной суммы не может рассматриваться судом в качестве признания неправомерности своих действий.

При таких обстоятельствах каких-либо законных оснований для взыскания с ответчика денежных средств за незаконно подключенную услугу, убытков, компенсации морального вреда, как производных от основного искового требования, не имеется.

Кроме того истец просит запретить ПАО "Мегафон" подключать платные услуги на лицевой счет №... с абонентским номером №....

В соответствии с положениями ст. 11, 12 ГК РФ защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством, суд, арбитражный суд или третейский суд (далее - суд).

Защита гражданских прав осуществляется путем: признания права; восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки; признания недействительным решения собрания; признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления; самозащиты права; присуждения к исполнению обязанности в натуре; возмещения убытков; взыскания неустойки; компенсации морального вреда; прекращения или изменения правоотношения; неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону; иными способами, предусмотренными законом.

В силу положений ст. 3 ГПК РФ заинтересованное лицо вправе в порядке, установленном законодательством о гражданском судопроизводстве, обратиться в суд за защитой нарушенных либо оспариваемых прав, свобод или законных интересов.

Гражданское процессуальное законодательство, конкретизирующее положения ст. 46 Конституции РФ, исходит, по общему правилу, из того, что любому лицу судебная защита гарантируется только при наличии оснований предполагать, что права и свободы, о защите которых просит лицо, ему принадлежат, и при этом указанные права и свободы были нарушены или существует реальная угроза их нарушения.

Исходя из системного толкования вышеприведенных положений закона, суд приходит к выводу о том, что судебной защите подлежат права и интересы, которые уже нарушены либо оспариваются в период рассмотрения дела, поэтому суд не вправе осуществить защиту прав заинтересованного лица в будущем.

Кроме того в силу ст. 420, 421, 428 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

Возможность подключения дополнительных услуг, в том числе платных, предусмотрена условиями заключенного истцом и ответчиком договора об оказании услуг телефонной связи (п. 4.13, ст. 6 Условий). Каких-либо доказательств того, что данные условия договора были признаны судом недействительными, в распоряжении суда не имеется, с подобными требованиями, а также с требованиями об изменении условий заключенного договора истец в рамках рассмотрения настоящего дела либо с самостоятельным исковым заявлением не обращался, доказательств обратного суду не представлено.

Следовательно, с учетом вышеизложенного суд приходит к выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения исковых требований ФИО2 и в данной части.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 194-199 ГПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Исковые требования ФИО2 к ПАО "Мегафон" о взыскании денежных средств за незаконно подключенную услугу, оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в Нижегородский областной суд в течение месяца со дня его принятия в окончательной форме путем подачи апелляционных жалоб через Советский районный суд г. Нижнего Новгорода.

Судья О.В. Малахова

(марка обезличена)

(марка обезличена)а