Определение № 5-136/2017 от 2 апреля 2017 г. по делу № 5-136/2017

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

по делу об административном правонарушении

03 апреля 2017 года г. Самара

Судья Советского района г. Самары Бурая Е.П., в порядке подготовки к рассмотрению дела об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст. 18.8 КоАП РФ, по материалу, поступившему из ОП № 3 У МВД по г.Самаре в отношении ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ г.р., урож. <данные изъяты>, гражданина <данные изъяты>, работающего водителем, зарегистрированного и проживающего по адресу: <адрес>

У С Т А Н О В И Л:

В Советский районный суд г. Самары из ОП № 3 У МВД по г.Самаре поступил протокол 16 № от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО2 о совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.18.8 КоАП РФ.

В соответствии с ч. 3 ст. 28.8 и п. 4 ч. 1 ст. 29.4 КоАП РФ в случае неправильного составления протокола и оформления других материалов дела, а также неполноты представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела, судья возвращает протокол и другие материалы в орган, составивший протокол.

В указанном протоколе имеются недостатки, препятствующие рассмотрению дела.

Частью 1 ст. 18.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях установлена ответственность иностранных граждан и лиц без гражданства, в том числе за нарушение правил миграционного учета.

Данная норма 1 ст. 18.8 КоАП РФ носит бланкетный (отсылочный) характер, то есть в силу ст. 28.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях при описании совершенного лицом правонарушения должно быть в обязательном порядке указано, какие именно какие правила миграционного учета нарушены, приведены ссылки на конкретные нормативные акты, предусматривающие конкретные правила миграционного учета.

В протоколе отсутствует указание на то, какие именно какие правила миграционного учета нарушены (статья Федерального закона).

Кроме того, ФИО2 вменяется, что он являясь иностранным гражданином находился на территории РФ без разрешающих документов на право пребывания на территории РФ.

Из объективной стороны, описанной в протоколе об административном правонарушении следует, что ФИО2 имел вину, срок действия которой закончился ДД.ММ.ГГГГ.

В силу ч. 1 ст. 5 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного настоящим Федеральным законом (ч. 2 ст. 5 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации").

Действия ФИО2 квалифицированы по ч. 1 ст. 18.8 КоАП РФ, тогда как за данное правонарушение ответственность предусмотрена ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, предусматривающей более строгое наказание, поскольку ФИО2 уклонился от выезда из РФ по истечению срока действия визы.

Таким образом, суд полагает необходимым вернуть протокол об административном правонарушении для квалификации действий ФИО2 по более тяжкой части статьи.

Кроме того, к протоколу не приложены сведения из базы АС ЦБДУИГ ФМС России.

Указанный недостаток является существенным, так как согласно ст. 26.1 и ст. 28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правонарушении формулируется обвинение, предъявляемое лицу, привлекаемому к административной ответственности, за пределы которого судья выходить не вправе. Отсутствие в протоколе четкого описания события административного правонарушения, достаточного для квалификации действий лица по указанной в нем норме, нарушает право лица, в отношении которого ведется производство по делу, на защиту, и противоречит требованиям ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ.

В связи с изложенным, руководствуясь ст.ст. 28.8 и 29.4 КоАП РФ, судья

О П Р Е Д Е Л И Л:

Вернуть в ОП № 3 У МВД по г.Самаре протокол 16 № от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ г.р., урож. Грузия, о совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.18.8 КоАП РФ для устранения недостатков.

Судья Е.П. Бурая