Постановление № 44У-153/2017 4У-1117/2017 от 26 ноября 2017 г. по делу № 1-342/2016

№ <...>-У-153 /2017


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

президиума Омского областного суда

г. Омск 27 ноября 2017 года

Президиум Омского областного суда в составе

председательствующего Яркового В.А.,

членов президиума Храменок М.Г., Гаркуши Н.Н., Масленкиной С.Ю., Мотрохова А.Б.,

при секретаре Ш.С.В.,

рассмотрев дело по кассационной жалобе осужденного ФИО1 на приговор Ленинского районного суда г.Омска от 20.07.2016 г.,

УСТАНОВИЛА:

приговором Ленинского районного суда г.Омска от 20.07.2016 г.,

ФИО1, <...>

осужден по п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, по факту сбыта наркотического средства от <...> И.И.М., к 10 годам 10 дням лишения свободы,

по п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, по факту сбыта наркотического средства от <...> «<...> к 10 годам 10 дням лишения свободы,

по ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, по факту покушения на сбыт наркотического средства от <...>, к 10 годам лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений окончательно назначено наказание в виде 10 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с <...>, с зачетом в срок отбывания наказания срока содержания под стражей с <...> по <...> включительно.

Разрешены вопросы о вещественных доказательствах и процессуальных издержках.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

Этим же приговором осуждены Х.М.Е., Ш.А.Н.

ФИО1 признан виновным и осужден за незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть Интернет, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере (за два преступления),

за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть Интернет, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Согласно приговору, при подробно изложенных в нем обстоятельствах, ФИО1 по предварительному сговору с Х.М.Е., <...> не позднее 21 часа 45 мин., действуя с распределением ролей, с использованием сети Итернет, через тайник, расположенный по <...> г. Омске, сбыли И.И.М. вещество массой 1,33 г., содержащее в своем составе производное наркотического средства <...> являющееся наркотическим средством, в крупном размере.

<...> около 21 часа 45 мин. у <...> набережная И.И.М. был задержан сотрудниками ОС УФСКН РФ по Омской области в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий, в ходе личного досмотра приобретенное наркотическое средство изъято.

Кроме того, ФИО1, по предварительному сговору с Х.М.Е., в период времени с 10 час. 57 мин. до 14 час. 35 мин. <...>, действуя с распределением ролей, с использованием сети Итернет, через тайник, расположенный по адресу: <...>, незаконно сбыли «<...>», выступающему в роли покупателя при проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» вещество массой 1,95 г., содержащее производное наркотического средства <...>, в крупном размере.

<...> в ходе проведения личного досмотра «<...>», проведенного сотрудниками ОС УФСКН РФ по Омской области в период времени с 14 час. 35 мин. до 14 час. 53 мин. приобретенное наркотическое средство изъято.

Кроме того, ФИО1 по предварительному сговору с Х.М.Е., до 22 часов 40 минут <...>, получив от неустановленного лица в целях сбыта вещество общей массой 6,72 грамма, являющееся наркотическим средством, часть указанного вещества массой 1,25 грамма, 2, 94 грамма, 2, 28 грамма, 0,25 грамма хранили с целью последующего сбыта при себе, в салоне принадлежащего Х.М.Е. автомобиля и по месту жительства последнего, вторую часть массой 1,36 грамма и 1,47 грамма с целью последующего совместного сбыта, поместили в тайники, расположенные у гаражей <...>

Не довели преступление до конца по независящим от них обстоятельствам, так как <...> около 22 часов 40 минут были задержаны в салоне автомашины <...> государственный регистрационный знак № <...> под управлением ФИО1, у <...>, сотрудниками ОС УФСКН РФ по Омской области.

В ходе личного обыска Х.М.Е., проведенного сотрудниками УФСКН РФ по Омской области в период времени с 23 часов 35 минут <...> до 00 часов 20 минут <...> года было обнаружено и изъято вещество общей массой 2,94 грамма, содержащее в своем составе производное наркотического средства <...>, незаконно хранимое с целью дальнейшего совместного с ФИО1 незаконного сбыта.

В ходе личного обыска ФИО1, проведенного сотрудниками УФСКН РФ по Омской области <...> в период времени с 00 часов 28 минут до 00 часов 50 минут было обнаружено и изъято вещество массой 1,25 грамма, содержащее в своем составе производное наркотического средства <...> в крупном размере, незаконно хранимое с целью дальнейшего совместного с Х.М.Е. незаконного сбыта.

В ходе обыска автомобиля ВАЗ № <...>, государственный регистрационный знак № <...>, под управлением ФИО1, <...> в период времени с 01 часа 18 минут до 02 часов 00 минут, было обнаружено и изъято вещество общей массой 2,28 грамма содержащее в своем составе производное наркотического средства <...> являющееся наркотическим средством в крупном размере, незаконно хранимое Х.М.Е. с целью дальнейшего совместного с ФИО1 незаконного сбыта.

В ходе обыска по адресу: г. Омск, <...>, по месту проживания Х.М.Е., <...> в период времени с 03 часов 47 минут до 05 часов 40 минут, было обнаружено и изъято вещество общей массой 0,25 грамма содержащее в своем составе <...>, являющееся наркотическим средством в крупном размере, незаконно хранимое Х.М.Е. с целью дальнейшего совместного с ФИО1 незаконного сбыта.

<...> в период времени с 11 часов 15 минут по 11 часов 29 минут в ходе осмотра места происшествия, в снегу слева у основания гаража № <...> у <...> в г. Омске, сотрудниками УФСКН РФ по Омской области было обнаружено и изъято вещество массой 1,47 грамма, содержащее в своем составе производное наркотического средства <...> являющееся наркотическим средством в крупном размере,

в снегу слева у основания гаража № <...> у <...> в г. Омске, сотрудниками УФСКН РФ по Омской области, было обнаружено и изъято вещество массой 1,36 грамма, содержащее в своем составе производное наркотического средства <...>, являющееся наркотическим средством в крупном размере.

В судебном заседании осужденный ФИО1 вину признал полностью.

В кассационной жалобе осужденный ФИО1 выражает несогласие с приговором суда в вязи с существенными нарушениями уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшими на исход дела.

Оспаривает квалификацию содеянного по эпизоду сбыта наркотического средства <...> «<...>» как оконченного преступления.

Ссылаясь на то, что передача наркотического средства происходила в ходе проведения ОРМ «проверочная закупка» и наркотическое средство было изъято из незаконного оборота в результате деятельности сотрудников полиция, считает, что его действия должны быть квалифицированы как покушение на незаконный сбыт.

В подтверждение приводит положения п.13 Постановления Пленума ВС от 15.06.2006 N 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» в редакции от 23.12.2010 года. Обращает внимание, что по идентичному факту сбыта Х.М.Е. наркотического средства «Карпенко» суд квалифицировал содеянное покушением на сбыт.

Ставит вопрос о переквалификации действий по эпизоду от <...> как приготовления к сбыту.

Полагает, что неправильная оценка его действий по указанным эпизодам преступлений привела к назначению чрезмерно сурового наказания.

Просит приговор изменить, переквалифицировать его действия и снизить срок наказания.

Заслушав доклад судьи Омского областного суда Ячменевой Т.П., заключение прокурора Тебеньковой Е.М., полагавшей об изменении приговора со смягчением наказания, исследовав материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, президиум находит приговор подлежащим изменению в соответствии со ст.401.15 УПК РФ, в связи с существенным нарушением уголовного закона, повлиявшим на исход дела, при разрешении вопроса о назначении наказания.

Как следует из материалов дела, выводы суда об обстоятельствах преступлений, о виновности ФИО1 в их совершении являются правильными, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, основаны на совокупности исследованных судом доказательств, полный и подробный анализ которых приведен в приговоре суда

Всем доказательствам по делу при постановлении приговора дана надлежащая оценка в соответствии с требованиями ст.ст. 73, 88 и 307 УПК РФ.

В соответствии с установленными фактическими обстоятельствами действиям осужденного дана правильная юридическая оценка с приведением убедительных мотивов квалификации по каждому эпизоду преступной деятельности.

Фактических и правовых оснований для переоценки указанных выводов суда не имеется.

В подтверждение выводов о виновности осужденного в совершении указанных преступлений суд обоснованно привел в приговоре показания оперативных сотрудников Н.С.Ю., Т.В.Н., Б.С.М., К.Д.И. об обстоятельствах проведения ОРМ в отношении осужденного с изъятием наркотического средства у покупателей и у самих осужденных, свидетелей И.И.М., «<...>» об обстоятельствах приобретения наркотических средств с использованием сети интернет, данные результатов оперативно-розыскных мероприятий, заключения экспертиз и другие полно и подробно приведенные в приговоре доказательства.

Сам осужденный ФИО1 признавал, что <...> совместно с Х.М.Е. занимался сбытом наркотических средств с использованием сети Интернет, путем размещения и передачи наркотиков покупателям через тайники.

Аналогичные показания об обстоятельствах совместного сбыта с использованием телекоммуникационных систем были даны соучастником преступления Х.М.Е.

При этом судом проверена законность проведения оперативно-розыскных мероприятий и правильно установлено, что оперативные мероприятия были проведены в соответствии с ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», при отсутствии каких-либо нарушений при их проведении со стороны сотрудников оперативных подразделений, отвечают требованиям, предъявляемым уголовно-процессуальным законом к доказательствам, поэтому правильно признаны судом допустимыми доказательствами и положены в основу обвинительного приговора, что согласуется с требованиями ст.89 УПК РФ.

Основываясь на тщательном анализе и оценке представленных сторонами доказательств, в том числе с учетом признательных показаний самого осужденного, суд обоснованно пришел к выводу о виновности осужденного ФИО1 в незаконном обороте наркотических средств в составе группы лиц по предварительному сговору, с использованием сети интернет по установленным эпизодам преступной деятельности, с полным и подробным обоснованием выводов в этой части.

Учитывая, что по эпизоду от <...> осужденным были выполнены все необходимые действия по передаче приобретателю наркотических средств, составляющие объективную сторону преступления, несостоятельны доводы осужденного о неоконченном характере преступления, как не основанные на обстоятельствах дела.

Поскольку диспозиция ч.1 ст.228.1 УК РФ не предусматривает в качестве обязательного признака объективной стороны данного преступления наступление последствий в виде распространения наркотических средств, последующее изъятие сотрудниками правоохранительных органов из незаконного оборота указанного средства по результатам проверочной закупки не влияет на квалификацию содеянного как оконченного преступления и неосновательны доводы жалобы в этой части.

При этом ссылка осужденного на положения п.13 Постановления Пленума ВС от <...> N 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» в редакции от <...>, не может быть принята во внимание, как утратившего силу, учитывая, что преступные действия совершены в период действия новой редакции Постановления Пленума ВС от <...> N 14.

Давая оценку степени осуществления преступного намерения по эпизоду от <...>, суд обоснованно исходил из установленных фактических обстоятельств, свидетельствующих о том, что осужденным в целях реализации совместного с Х.М.Е. умысла на незаконный сбыт наркотических средств совершены действия, непосредственно направленные на их последующую реализацию покупателям путем размещения части приобретенного в этих целях наркотического средства в тайники.

В связи с изложенным, основываясь на данных о совершении указанных действий, составляющих часть объективной стороны сбыта, нет оснований для удовлетворении доводов жалобы о переквалификации содеянного как приготовления к преступлению.

Вместе с тем имеются основания для изменения приговора в части разрешения вопросов о назначении наказания.

В соответствии с ч. 1 ст. 72 УК РФ сроки наказания в виде лишения свободы исчисляются в месяцах и годах. При замене наказания или сложении наказаний, а также при зачете наказания срок наказания может исчисляться в днях (ч. 2 ст. 72 УК РФ).

Эти требования закона судом нарушены, поскольку за преступление, предусмотренное п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ наказание в днях - 10 лет 10 дней назначено при отсутствии оснований, предусмотренных ч. 2 ст. 72 УК РФ.

В связи с изложенным президиум считает необходимым внести соответствующие изменения, смягчив назначенное наказание за преступления, предусмотренные п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, со снижением окончательного наказания, назначенного по правилам ч.3 ст.69 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.401.8 ч.2 УПК РФ,

ПОСТАНОВИЛА:

Кассационную жалобу осужденного ФИО1 удовлетворить частично.

Приговор Ленинского районного суда г.Омска от 20.07.2016 г. в отношении ФИО1 изменить.

Наказание, назначенное ФИО1 по п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, по факту сбыта наркотического средства от <...>. И.И.М.,

по п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, по факту сбыта наркотического средства от <...> «<...>», снизить до 10 лет лишения свободы по каждому преступлению.

Наказание, назначенное ФИО1 по правилам ч.3 ст.69 УК РФ снизить до 10 лет 1 месяца лишения свободы.

В остальной части приговор Ленинского районного суда г.Омска от 20.07.2016 г. в отношении ФИО1 оставить без изменения, кассационную жалобу ФИО1 – без удовлетворения.

<...>

<...>