Решение № 12-257/2017 от 12 сентября 2017 г. по делу № 12-257/2017

12-257/2017


Р Е Ш Е Н И Е

по жалобе на постановление по делу об административном правонарушении

<...> 13 сентября 2017 года

Судья Советского районного суда города Томска Мацкевич Рита Николаевна,

рассмотрев в Советском районном суде города Томска по ул.Карташова, 45 в г.Томске жалобу законного представителя Общества с ограниченной ответственностью «Букмекер Паб» на постановление мирового судьи судебного участка № 6 Советского судебного района города Томска от 26.07.2017 о привлечении к административной ответственности по ч.3 ст.14.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях Общества с ограниченной ответственностью «Букмекер Паб» ...

установил:

Постановлением мирового судьи судебного участка № 6 Советского судебного района г.Томска от 26.07.2017 ООО «Букмекер Паб» привлечено к административной ответственности в виде административного штрафа в размере 300 000 рублей за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.14.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерской конторе с нарушением условий, предусмотренных лицензией.

Постановлением установлено, что ООО «Букмекер Паб» по адресу: , осуществляло деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерской конторе с нарушением условий, предусмотренных лицензией. Так, ООО «Букмекер Паб» нарушены положения подп. «з» п.4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утв. Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 № 1130 в части исполнения требований ч.5 ст.6 ФЗ от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»: нарушен порядок работы с денежной наличностью и порядок ведения кассовых операций, а именно порядок хранения денежных средств в кассе, выразившийся в выдаче наличных средств из кассы для оплаты выигрышей за счет наличных денег, которые являются наличной выручкой от приема ставок, а не полученных со своего банковского счета.

Правонарушение выявлено в результате проведенной ИФНС России по г.Томску проверки в период с 24.04.2017 по 28.04.2017, по результатам которой составлен акт проверки № 6 от 28.04.2017, установлено, что в период с 01.10.2016 по 03.10.2016 денежные средства, выплачиваемые участникам азартных игр в сумме ... руб., в период с 01.02.2017 по 04.02.2017 денежные средства, выплачиваемые участникам азартных игр в сумме ... руб., выдавались из кассы обособленного подразделения ООО «Букмекер Паб» без использования банковского счета.

Законный представитель ООО «Букмекер Паб» с данным постановлением не согласилась, подав жалобу, в которой указывает на то, что не допускается привлечение лица к ответственности по иным составам правонарушений, если ответственность за то или иное деяние прямо предусмотрена соответствующей статьей Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. ООО «Букмекер Паб» привлечено к ответственности за несоблюдение требований, установленных п.4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, а согласно диспозиции ч.3 ст.14.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях объективная сторона правонарушения выражается в осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с нарушением условий, предусмотренных лицензией, и не предусматривает наступление ответственности за несоблюдение требований. Таким образом, для Лицензиата в части несоблюдения условий, предусмотренных лицензией, специальной нормой будет являться выразившихся в выплате участникам азартных игр выигрышей за счет денежных средств, поступивших в кассу пункта приема ставок от участников азартных игр, а не за счет денежных средств, поступивших с расчетного счета организации. По мнению административного органа, указанные нарушения образуют объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст. 14.1.1 КоАП РФ. Считает, что данные выводы являются ошибочными, административным органом неправильно применены нормы материального права. В материалах дела отсутствуют доказательства нарушения ООО «Букмекер Паб» Указания ЦБ РФ от 11.03.2014 № 3210-У, пунктами 2 и 4 которого установлен запрет наличных расчетов при осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр за счет наличных денег, поступивших в кассу участника наличных расчетов не с его банковского счета, расходование кассовой выручки на цели, не предусмотренные законодательством. Положения Указания ЦБ РФ № 3210-У не относятся к. лицензионному требованию, установленному подп. «з» п.4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утв. постановлением Правительства РФ от 26.12.2011. Кроме того, п.2 Указания ЦБ РФ № 3210-У предусматривает, что юридические лица не вправе расходовать поступившие в их кассы наличные деньги в валюте Российской Федерации за проданные ими товары, выполненные ими работы и (или) оказанные ими услуги.

Ставка не является оплатой услуги, а является условием участия в азартной игре. Плату за проведение азартных игр организатор вправе устанавливать или не устанавливать, а в материалах дела отсутствуют доказательства получения Обществом оплаты сверх сумм ставок, то есть отсутствуют доказательства оплаты услуг, выплата выигрышей из денежных средств, поступивших в виде ставок, не свидетельствует о расходовании денежных средств, поступивших от оказанных услуг, в связи с чем отсутствует доказательство нарушения Обществом п.2 и п.4 Указания ЦБ РФ от 07.10.2013 № 3073-У. Изложенное свидетельствует о необходимости прекращения производства по делу об административном правонарушение виде отсутствия состава и события правонарушения.

Законный представитель ООО «Букмекер Паб» в судебное заседание не явился, будучи надлежащим образом извещенным о дате, времени и месте разбирательства, защитника не направил. Судья полагает возможным рассмотреть дело в отсутствие законного представителя и защитника ООО «Букмекер Паб».

Изучив доводы законного представителя лица, привлеченного к административной ответственности, лица, составившего протокол об административном правонарушении, исследовав письменные доказательства, судья приходит к следующему.

В соответствии с ч.3 ст.14.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с нарушением условий, предусмотренных лицензией, - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Согласно п.6 ст.4 Федерального Закона РФ от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность по оказанию услуг по заключению с участниками азартных игр основанных на риске соглашений о выигрыше и (или) по организации заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

В силу ч. 2 ст. 14 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» букмекерские конторы, тотализаторы, их пункты приема ставок (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

При осуществлении лицензируемого вида деятельности лицензиат обязан соблюдать лицензионные требования и условия, то есть совокупность установленных Положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий.

Лицензионные требования и условия при осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах установлены в п. 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденном Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 №1130.

В силу пп. «з» п.4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 № 1130, одним из лицензионных требований, предъявляемых к соискателю лицензии (лицензиату) при осуществлении лицензируемого вида деятельности, является соблюдение лицензиатом требований, установленных частью 5 ст.6 и частью 2 ст.8 ФЗ от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Согласно ч.5 ст.6 ФЗ от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» организатор азартных игр обязан соблюдать установленные Правительством Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом правила совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр.

В силу п.3 Правил совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 10.07.2007 № 441, организатор азартных игр при совершении операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр в игорном заведении должен обеспечить соблюдение: порядка ведения кассовых операций в Российской Федерации, определенного Центральным банком Российской Федерации; требований о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, установленных законодательством Российской Федерации.

Порядок ведения кассовых операций регулируется Указанием Банка России от 11.03.2014 № 3210-У «О порядке ведения кассовых операций юридическими лицами и упрощенном порядке ведения кассовых операций индивидуальными предпринимателями и субъектами малого предпринимательства». В п.2. данного «Указания» определено понятие кассовых операций, согласно которого кассовыми операциями считается ведение операций по приему наличных денег, включающих их пересчет, выдачу наличных денег.

Следовательно, кассовые операции подразумевают действия, связанные с платежами, осуществляемыми путем расчета наличными деньгами.

Согласно п. 4 Указания Банка России от 07.10.2013 № 3073-У «Об осуществлении наличных расчетов», наличные расчеты в валюте Российской Федерации между участниками наличных расчетов (с соблюдением предельного размера наличных расчетов, установленного п.6 настоящего Указания), между участниками наличных расчетов и физическими лицами по операциям с ценными бумагами, по договорам аренды недвижимого имущества, по выдаче (возврату) займов (процентов по займам), по деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляются за счет наличных денег, поступивших в кассу участника наличных расчетов с его банковского счета. Участники наличных расчетов не вправе расходовать поступившие в их кассы наличные деньги в валюте Российской Федерации за проданные ими товары, выполненные ими работы и (или) оказанные ими услуги, а также полученные в качестве страховых премий, за исключением следующих целей: выплаты работникам, включенные в фонд заработной платы, и выплаты социального характера; выплат страховых возмещений (страховых сумм) по договорам страхования физическим лицам, уплатившим ранее страховые премии наличными деньгами; выдачи наличных денег на личные (потребительские) нужды индивидуального предпринимателя, не связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности; оплаты товаров (кроме ценных бумаг), работ, услуг; выдачи наличных денег работникам под отчет; возврата за оплаченные ранее наличными деньгами и возвращенные товары, невыполненные работы, неоказанные услуги; выдачи наличных денег при осуществлении операций банковским платежным агентом (субагентом) в соответствии с требованиями ст.14 Федерального закона от 27 июня 2011 года N 161-ФЗ "О национальной платежной системе». Данный перечень является исчерпывающим и не подлежит расширительному толкованию.

Совокупность указанных норм дает основания полагать, что нарушение положений Указания Банка России от 07.10.2013 № 3073-У «Об осуществлении наличных расчетов» является нарушением лицензионных требований.

Осуществленный анализ результатов плановой выездной проверки ООО «Букмекер Паб», изложенных в акте проверки № 6 от 28.04.2017, где подтверждено что в период с 01.10.2016 по 03.20.2016 денежные средства с банковского счета в кассу обособленного подразделения ООО «Букмекер Паб» - пункта приема ставок букмекерской конторы по – не поступали.

По состоянию на начало дня 01.10.2016 в кассе обособленного подразделения находился остаток денежных средств в сумме ... рублей ... копейки.

По расходным кассовым ордерам № за период с 01.10.2016 по 03.10.2016 участникам азартных игр произведена выплата выигрыша в сумме ... рублей.

По приходным кассовым ордерам № в кассу обособленного подразделения в период с 01.10.2016 по 03.10.2016 поступило ... рублей в виде ставок от участников азартных игр.

За указанный период денежные средства с банковского счета подразделения не поступали.

Таким образом, денежные средства, выплачиваемые участникам азартных игр в сумме ... руб. (.... - ... руб.) выдавались из кассы обособленного подразделения ООО «Букмекер Паб» ... согласно данным кассовой книги и расходным кассовым ордерам, без использования банковского счета.

В период с 01.02.2017 по 04.02.2017, а именно 01.02.2017, в кассу обособленного подразделения ООО «Букмекер Паб» ... - пункта приема ставок букмекерской конторы по адресу: , поступили денежные средства по приходному кассовому ордеру № с банковского счета в кассу в сумме ... рублей.

По состоянию на начало дня 01.02.2017 в кассе обособленного подразделения находился остаток денежных средств в сумме ... рублей ... копеек.

По расходным кассовым ордерам № за период с 01.02.2017 по 04.02.2017 участникам азартных игр произведена выплата выигрыша в сумме ... рублей ... копейки.

По приходным кассовым ордерам № в кассу обособленного подразделения в период с 01.02.2017 по 04.02.2017 поступило ... руб. в виде ставок от участников азартных игр.

Таким образом, денежные средства, выплачиваемые участникам азартных игр в сумме: ... руб. (.... - .... - ....) выдавались из кассы обособленного подразделения ООО «Букмекер Паб» ... согласно данным кассовой книги и расходным кассовым ордерам, без использования банковского счета.

Не может быть принят довод ООО «Букмекер Паб» о том, что следует учитывать характер поступивших денежных средств как ставок, не оплаты за услуги, выполненную работу или проданный товар со ссылкой на Определение Верховного Суда № 305-АД17-766 от 07.04.2017. Данным определением дается оценка поступающих средств для иного характера правоотношений. Следует учитывать характер наличных расчетов между участниками именно в области организации и проведения азартных игр, на который указано в п.4 Указания Банка России от 07.10.2013 № 3073-У «Об осуществлении наличных расчетов», согласно которому наличные расчеты в валюте Российской Федерации между участниками наличных расчетов (с соблюдением предельного размера наличных расчетов, установленного п.6 настоящего Указания), между участниками наличных расчетов и физическими лицами по операциям с ценными бумагами, по договорам аренды недвижимого имущества, по выдаче (возврату) займов (процентов по займам), по деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляются за счет наличных денег, поступивших в кассу участника наличных расчетов с его банковского счета.

Таким образом, в оспариваемом постановлении мирового судьи сделан верный вывод о том, что несоблюдение порядка хранения и расходования свободных денежных средств, в частности, осуществление операций, не указанных в п.2 Указания Центрального банка РФ от 07.10.2013 № 3073-У «Об осуществлении наличных расчетов» является нарушением порядка работы с денежной наличностью, в связи с чем не обеспечено соблюдение названных выше требований, установленных для лицензиата, то есть, нарушены условия, предусмотренные для лицензиата (ч.5 ст.6 ФЗ от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»).

Поскольку при осуществлении лицензируемого вида деятельности лицензиат обязан соблюдать лицензионные требования и условия, то есть совокупность установленных Положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, норма, устанавливающая ответственность для такого специального субъекта в случае нарушения им установленных для него условий, является специальной правовой нормой относительно тех норм, которые устанавливают ответственность за иные нарушения при осуществлении любой другой предпринимательской деятельности (например, ст.14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях) или за нарушение порядка работы с денежной наличностью и порядка ведения кассовых операций (например, ст.15.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях) иных лиц, не являющихся лицензиатами, осуществляющими специальную деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Следовательно, ч.3 ст.14.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях является специальной нормой административного законодательства в части субъекта.

Выездная проверка проведена с соблюдением требований, установленных ст.19 Федерального Закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», ст.ст. 26.1, 12, 13 Федерального Закона РФ от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля».

Административное наказание назначено с учетом отсутствия смягчающих и отягчающих ответственность обстоятельств, в минимальном размере, установленном санкцией ч.3 ст.14.1.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Руководствуясь ст.30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья

решил:

Постановление мирового судьи судебного участка № 6 Советского судебного района города Томска от 26.07.2017 о привлечении к административной ответственности по ч.3 ст.14.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях Общества с ограниченной ответственностью «Букмекер Паб» оставить без изменения, а жалобу законного представителя Общества с ограниченной ответственностью «Букмекер Паб» А. - без удовлетворения.

Решение вступает в силу с момента его вынесения.

Судья: подпись

Решение вступило в законную силу 13.09.2017. Опубликовать 09.10.2017.: судья Р.Н.Мацкевич