Постановление № 44У-6/2019 4У-49/2019 от 11 ноября 2019 г. по делу № 44У-6/2019

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

президиума Тихоокеанского флотского военного суда

<данные изъяты>

12 ноября 2019 года

г. Владивосток

Президиум Тихоокеанского флотского военного суда в составе

председательствующего – Михайлюка С.А.,

членов президиума – Белоусова С.А., Романенко Д.А. и Калёшева А.Е.,

при секретаре судебного заседания Волкове М.С., с участием заместителя военного прокурора Восточного военного округа полковника юстиции ФИО1, в открытом судебном заседании рассмотрел уголовное дело по кассационному представлению заместителя военного прокурора Восточного военного округа на приговор Уссурийского гарнизонного военного суда от 28 января 2019года, которым военнослужащий войсковой части № <данные изъяты>

ФИО2

Алексей Сергеевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в с<данные изъяты>, холостой, с основным общим образованием, проходивший военную службу с июня 2016года, в том числе по контракту – с 20 октября этого же года, зарегистрированный по адресу: <адрес>, осуждённый 10сентября 2018 года Уссурийским гарнизонным военным судом по ч. 3 ст. 337 УК РФ кнаказанию в виде штрафа вразмере 15 000 руб., от которого полностью освобождён на основании ч. 5 ст. 72 УК РФ,

осуждён за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228 УК РФ, кштрафу в размере 20 000 руб.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

Кассационное представление на приговор передано с уголовным делом для судебного рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции постановлением судьи Тихоокеанского флотского военного суда от 14 октября 2019 года.

Заслушав доклад судьи Устича В.В., изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание приговора и доводы кассационного представления, послужившие основанием его передачи с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступление прокурора полковника юстиции ФИО1, предлагавшего приговор изменить, президиум

установил:

ФИО2 признан виновным в незаконном изготовлении и хранении без цели сбыта наркотического средства в значительном размере при следующих установленных судом и изложенных в приговоре обстоятельствах.

Около 16 часов 17 августа 2018 года в придомовой постройке по месту жительства ФИО2 изготовил путём выпаривания наркотическое средство масло каннабиса (гашишное масло) и, смешав его стабаком, получил наркотическое средство в значительном размере массой 1,892 г, которое без цели сбыта хранил в указанном помещении до изъятия сотрудниками полиции.

Анализируя в кассационном представлении приведённые обстоятельства и заключение эксперта от4сентября 2018 года № 66, а также ссылаясь на разъяснения, содержащиеся в пп. 4, 9 – 11 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года №14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных снаркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими иядовитыми веществами», заместитель военного прокурора Восточного военного округа (далее – заместитель прокурора) полагает, что гарнизонный суд существенно нарушил уголовный закон, признав ФИО2 виновным внезаконном изготовлении наркотических средств. Согласно заключению эксперта, масса содержащегося в смеси указанного наркотического средства в перерасчёте на высушенное вещество составляет 0,256 г, что, всоответствии с положениями постановления Правительства Российской Федерации от 1 декабря 2012 года № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размера наркотических средств для целей статей 228, 2281, 229 и 2291 УК РФ», значительного размера не образует, поскольку составляет менее 0,4 г. Само же по себе смешивание масла каннабиса (гашишного масла) с табаком не является изготовлением наркотического средства.

В связи с этим заместитель прокурора просит приговор гарнизонного суда изменить, исключив из его описательно-мотивировочной ирезолютивной частей указание на изготовление ФИО2 наркотического средства в значительном размере, а также снизить ему размер назначенного наказания в виде штрафа до 15000 руб.

Изучив материалы уголовного дела, доводы кассационного представления, президиум находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 40115 УПК РФ (в редакции, действовавшей до вступления в силу Федерального закона от 11 октября 2018 года № 361-ФЗ) основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела.

По данному делу такие нарушения допущены.

Из материалов дела усматривается, что при указанных в приговоре гарнизонного суда обстоятельствах ФИО2 путём экстрагирования органическим растворителем и последующего выпаривания изготовил из наркосодержащего растения конопля (растения рода Cannabis) наркотическое средство – масло каннабиса (гашишное масло). Смешав его с табаком, осуждённый хранил полученную смесь без цели сбыта в том же помещении до его задержания сотрудниками полиции в связи с розыском по иному уголовному делу. Постоянная масса изъятой смеси табака с маслом каннабиса (гашишным маслом) составила 1,892 г, а постоянная масса указанного наркотического средства – 0,265 г (т. 1, л.д. 34 – 43).

Согласно Перечню наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утверждённым постановлением Правительства Российской Федерации от30июня 1998 года № 681, масло каннабиса (гашишное масло) отнесено кнаркотическим средствам и включено в список I наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации имеждународными договорами Российской Федерации.

В соответствии с пп. 9 и 10 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» под незаконным изготовлением наркотических средств без цели сбыта следует понимать совершенные внарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, в результате которых из растений, содержащих наркотические средства, либо их частей, содержащих наркотические средства, получено одно или несколько готовых киспользованию и потреблению наркотических средств.

Измельчение, высушивание или растирание растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства, растворение наркотических средств, водой без дополнительной обработки в виде выпаривания, рафинирования, возгонки и т.п., в результате которых не меняется химическая структура вещества, не могут рассматриваться как изготовление или переработка наркотических средств.

Для правильного решения вопроса о наличии или отсутствии вдействиях лица такого признака преступления, как изготовление либо переработка наркотического средства, суды в необходимых случаях должны располагать заключением эксперта о виде полученного средства или вещества, его названии, способе изготовления или переработки либо иными доказательствами.

Согласно имеющемуся в материалах уголовного дела заключению эксперта № 66 от 4 сентября 2018 года, изъятое 17 августа 2018года уФИО2 наркотическое средство – масло каннабиса (гашишное масло) изготовлено из наркотикосодержащего растения конопля (растения рода Cannabis) или таких наркотических средств, как канабис (марихуана) или гашиш (анаша, смола каннабиса) путём экстрагирования органическим растворителем ипоследующего выпаривания полученного раствора. Намомент проведения предварительного исследования постоянная масса масла каннабиса (гашишного масла) составила 0,265 г.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 1 декабря 2012 года № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размера наркотических средств для целей статей 228, 2281, 229 и2291 УК РФ», для масла каннабиса (гашишного масла) значительный размер установлен свыше 0,4 г. При этом количество данного наркотического средства определяется после высушивания до постоянной массы при температуре +110.. . +115 градусов Цельсия.

В случаях, когда лицо незаконно изготавливает и (или) хранит, без цели сбыта наркотические средства, размеры которых в отдельности не превышают указанный в списках значительный размер таких средств, содеянное при наличии к тому оснований может влечь административную ответственность (ст. 6.8 КоАП РФ).

Учитывая, что уголовная ответственность по ст. 228 УК РФ наступает за действия в отношении наркотических средств с объёмом не менее значительного размера, президиум флотского суда считает необходимым исключить из приговора указание на изготовление ФИО2 наркотического средства в значительном размере, а также снизить размер назначенного ему наказания.

Оснований для изменения приговора в части признания ФИО2 виновным в незаконном хранении наркотического средства в значительном размере президиум не усматривает.

Соответствующие выводы гарнизонного суда, наряду спризнательными показаниями осуждённого, подтверждаются достаточной совокупностью исследованных в ходе судебного разбирательства относимых и допустимых доказательств, в том числе – указанным заключением эксперта, согласно которому постоянная масса изъятой у ФИО2 смеси масла каннабиса (гашишного масла) и табака составила 1,892 г.

Согласно п. 4 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года № 14 «О судебной практике по делам опреступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами», решая вопрос о том, относится ли смесь наркотического средства, включённого в список I инейтрального вещества (наполнителя) к значительному размеру, судам следует исходить из возможности использования указанной смеси для немедицинского потребления.

Таким образом, в силу положений постановления Правительства Российской Федерации от 1 декабря 2012 года № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размера наркотических средств для целей статей 228, 2281, 229 и 2291 УК РФ» указанное количество смеси наркотического средства и табака, которое незаконно хранил ФИО2, образует значительный размер.

Руководствуясь п. 7 ст. 7 Федерального конституционного закона от29июля 2018 года № 1-ФКЗ «О внесении изменений в Федеральный конституционный закон «О судебной системе Российской Федерации» иотдельные федеральные конституционные законы в связи с созданием кассационных судов общей юрисдикции и апелляционных судов общей юрисдикции», п. 6 ч. 1 ст. 40114, ч. 1 ст. 40115 и ст. 40116 УПК РФ (вредакции, действовавшей до вступления в силу Федерального закона от11октября 2018 года № 361-ФЗ), президиум Тихоокеанского флотского военного суда

постановил:

приговор Уссурийского гарнизонного военного суда от 28 января 2019года вотношении ФИО2 изменить.

Исключить из приговора указание об осуждении ФИО2 занезаконное изготовление наркотического средства без цели сбыта.

Считать ФИО2 осуждённым за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере по ч. 1 ст. 228 УК РФ к штрафу в размере 15000 (пятнадцати тысяч) руб.

В остальной части приговор гарнизонного военного суда оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Михайлюк