Решение № 2А-228/2017 2А-228/2017~М-63/2017 М-63/2017 от 29 января 2017 г. по делу № 2А-228/2017

...


Р Е Ш Е Н И Е

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

30 января 2017 года г.Ноябрьск ЯНАО

Ноябрьский городской суд Ямало-Ненецкого автономного округа в составе:

председательствующего судьи

Мизиновой Л.Ю.,

при секретаре судебного заседания

ФИО1

с участием: представителя административного иска – адвоката Любимого В.В., представителя административных ответчиков - ФИО2

рассмотрев в судебном заседании административное дело № 2а-0228-2017 по иску ФИО3 к Призывной комиссии г.Ноябрьска Ямало-Ненецкого автономного округа, Отделу военного комиссариата г.Ноябрьска Ямало-Ненецкого автономного округа о признании незаконным решения,

у с т а н о в и л:

Решением Призывной комиссии г.Ноябрьска ЯНАО от ДД.ММ.ГГГГ ФИО3 признан не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, согласно п. 1.1 ст. 28 Федерального закона от 28.03.1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе".

ФИО3 обратился в суд с заявлением о признании указанного решения незаконным, возложении обязанности на Отдел военного комиссариата г.Ноябрьска ЯНАО принять решение о выдаче военного билета. В обоснование административного иска указано, что с ... г. заявитель состоял на воинском учете. В период со ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ он был осужден и отбывал наказание в местах лишения свободы. ДД.ММ.ГГГГ ему исполнилось 27 лет. При обращении в призывную комиссию для получения военного билета ответчиком было вынесено решение о признании ФИО3, не прошедшим военную службу не имея на то законных оснований. Полагая, что у призывной комиссии отсутствовали законные основания для вынесения такого решения в силу прямого указания п.34 раздела 3 Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации № от ДД.ММ.ГГГГ, ФИО3 обратился в суд с настоящим иском.

Административный истец участия в рассмотрении дела не принимал, уполномочив представлять свои интересы адвоката Любимого В.Ф.

Представитель административного истца – адвокат Любимый В.В. поддержал административный иск по тем же основаниям.

Представитель административных ответчиков ФИО2 в судебном заседании с иском не согласился, указав, что истец не прошел военную службу по призыву в связи с осуждением к лишению свободы, имеет неснятую и непогашенную судимость, т.е. по основаниям, предусмотренным п.3 ст.23 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», что послужило основанием для принятия призывной комиссией решения в соответствии с п.1.1 ст.28 указанного закона.

Выслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, суд приходит к следующему.

Конституция Российской Федерации гарантирует государственную защиту прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации, предоставляя каждому право защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом, в том числе путем обжалования в судебном порядке решений и действий (или бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц (статьи 45 и 46).

Право обжалования в суд решений (заключений) призывной комиссии закреплено пунктом 7 статьи 28 Федерального закона от 28 марта 1998 года № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» (далее Федеральный закон № 53-ФЗ) и статьей 15 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 113-ФЗ «Об альтернативной гражданской службе».

Статьей 218 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации предусмотрено, что гражданин может обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего, если полагает, что нарушены или оспорены его права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению прав, свобод и реализации законных интересов или незаконно возложены какие-либо обязанности.

Таким образом, решения (заключения) призывной комиссии, которая выполняет публичную функцию путем реализации возложенных государством распорядительных полномочий в сфере призыва на военную службу и гражданскую альтернативную службу, подлежат обжалованию в порядке административного судопроизводства.

Как следует из учетной карточки призывника и не оспаривается сторонами, с ДД.ММ.ГГГГ ФИО3 состоял на воинском учете в военном комиссариате города Ноябрьск ЯНАО.

Согласно решению призывной комиссии г.Ноябрьска от ДД.ММ.ГГГГ № ФИО3 не подлежал призыву до ДД.ММ.ГГГГ в связи с определением категории годности к военной службе ... ( л.д....).

ДД.ММ.ГГГГ ФИО3 был снят с воинского учета, в связи с достижением 27 летнего возраста на основании п.1.1 ст.28 Федерального закона № 53-ФЗ. ( л.д....).

ДД.ММ.ГГГГ Призывной комиссией г.Ноябрьск было вынесено решение о зачислении ФИО3 в запас как не прошедшего военную службу по призыву, не имея на то законных оснований по достижении возраста 27 лет (протокол № от ДД.ММ.ГГГГ) (л.д. ...).

Вместе с тем, указанное решение принято призывной комиссией без учета фактических обстоятельств и подлежащих применению норм права.

Основной формой реализации данной конституционной обязанности является прохождение военной службы по призыву, которому согласно Федеральному закону № 53-ФЗ подлежат граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, состоящие или обязанные состоять на воинском учете и не пребывающие в запасе (подпункт "а" пункта 1 статьи 22), за исключением граждан, освобожденных от исполнения воинской обязанности, призыва на военную службу, граждан, которым предоставлена отсрочка от призыва на военную службу, а также граждан, не подлежащих призыву на военную службу (пункт 2 статьи 22, статьи 23 и 24).

В силу части 1.1. статьи 28 Федерального закона № 53-ФЗ при зачислении в запас граждан, подлежавших призыву на военную службу и не прошедших ее до достижения ими возраста 27 лет (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2, пунктом 4 статьи 23, статьей 24 настоящего Федерального закона, либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

Порядок и условия признания гражданина не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, определяются Положением о призыве на военную службу.

В соответствии с пунктом 34 раздела III Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 11 ноября 2006 года № 663 (далее Положение), регламентирующего порядок и условия признания гражданина не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, при зачислении в запас граждан, не прошедших до достижения ими возраста 27 лет военную службу по призыву (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2, подпунктом «в» пункта 3, пунктом 4 статьи 23 и статьей 24 Федерального закона, либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия на основании документов воинского учета, хранящихся в отделе (муниципальном) (личное дело призывника, учетно-алфавитная книга), а для граждан, не состоявших на воинском учете, на основании справок соответствующих отделов (муниципальных) выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

Такое заключение выносится, если гражданин не проходил военную службу, не имея на то законных оснований, начиная с 1 января 2014 года, при этом состоял (обязан был состоять) на воинском учете и подлежал призыву на военную службу.

Таким образом, соответствующее заключение призывной комиссии не может быть принято в отношении граждан, которые не прошли военную службу по призыву (при отсутствии предусмотренных законом оснований для освобождения от исполнения воинской обязанности, призыва на военную службу или отсрочки от призыва), если такие обстоятельства имели место до 1 января 2014 года.

С учетом приведенного правового регулирования юридически значимые обстоятельства уклонения от прохождения военной службы должны иметь место после 1 января 2014 года.

Изложенная судом норма пункта 34 Положения введена в действие на основании Постановления Правительства от 20 мая 2014 года № 465.

Из названных правовых норм следует, что при зачислении в запас гражданина по достижении им возраста 27 лет, по указанному основанию должна быть установлена совокупность следующих фактов: гражданин состоял (обязан был состоять) на воинском учете; он подлежал призыву на военную службу; гражданин фактически не прошел военную службу, не имея на то законных оснований. Такие факты должны иметь место, начиная с 1 января 2014 года.

Между тем, таких обстоятельств в отношении ФИО3 в период с 1 января 2014 года до достижения возраста 27 лет ( до ДД.ММ.ГГГГ) в судебном заседании не установлено.

Как установлено судом и подтверждено учетным делом, ФИО3 в соответствии с решением призывной комиссии от ДД.ММ.ГГГГ не подлежал призыву по состоянию здоровья. В последующем его медицинское освидетельствование не проводилось, решение о призыве в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ год не принималось. ДД.ММ.ГГГГ он был снят с воинского учета в связи с достижением 27 летнего возраста.

Подпунктом «а» пункта 1 статьи 25 Федерального закона № 53-ФЗ о воинской обязанности и военной службе предусмотрено, что призыв на военную службу граждан не пребывающих в запасе, проживающих в отдельных районах Крайнего Севера осуществляется с 1 мая по 15 июля или с 1 ноября по 31 декабря, то есть один раз в календарный год.

Призыв на военную службу граждан, проживающих в Ямало-Ненецком автономном округе, проходит в период с 1 ноября по 31 декабря.

Таким образом, оспариваемое решение призывной комиссией не могло быть принято в отношении ФИО3, так как он на момент первой, после вступления в силу положений закона ( п.34 Положения), которыми введена норма о возможности принятия такого заключение, призывной кампании уже не подлежал призыву на военную службу по возрасту.

Фактические обстоятельства дела свидетельствуют о том, что в юридически значимый период времени, с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ, административный истец уже не мог быть призван на военную службу; при этом поведение в предшествующий период времени не могло быть положено в основание принятия призывной комиссией решения о признании административного истца не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

При таких обстоятельствах, исковые требования административного истца подлежат удовлетворению.

В силу пункта 12 Приложения N 9 к Инструкции, утвержденной вышеупомянутым Приказом Министра обороны Российской Федерации от 2 октября 2007 года N 400 "О мерах по реализации Постановления Правительства Российской Федерации от 11 ноября 2006 года N 663", по решению призывной комиссии с воинского учета граждан, не пребывающих в запасе, в установленном порядке снимаются граждане: освобожденные от призыва на военную службу; освобожденные от исполнения воинской обязанности.

Зачисление в запас таких лиц производится военным комиссаром на основании выписки из протокола заседания призывной комиссии.

Выдача военного билета осуществляется в течение 10 рабочих дней со дня принятия решения призывной комиссией или получения выписки из протокола призывной комиссии субъекта Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 части 3 статьи 227 КАС РФ, в целях устранения нарушений прав, свобод и законных интересов административного истца на призывную комиссию необходимо возложить обязанность в течение десяти дней со дня вступления решения в законную силу принять решение в отношении ФИО3 по вопросу выдачи военного билета в соответствии со ст. 28, 29 Федерального закона от 28 марта 1998 года № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе».

Оснований для возложения на Отдел военного комиссариата г.Ноябрьска обязанности по принятию решения о выдаче военного билета не имеется, поскольку выдача данного документа является следствием принятия призывной комиссией соответствующего решения.

Руководствуясь ст.ст.175-180, 227 КАС РФ, суд

р е ш и л:

признать незаконным решение Призывной комиссии муниципального образования города Ноябрьск от ДД.ММ.ГГГГ (протокол № от ДД.ММ.ГГГГ) о признании ФИО3 не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований с зачислением его в запас.

Обязать Призывную комиссию муниципального образования города Ноябрьск, в течение десяти дней со дня вступления в законную силу решения суда, рассмотреть вопрос о принятии в отношении ФИО3 решения по вопросу выдачи военного билета в соответствии со ст. 28, 29 Федерального закона от 28 марта 1998 года № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе».

Об исполнении решения суда Призывной комиссии муниципального образования г.Ноябрьск необходимо сообщить суду и ФИО3 в течение 10 дней со дня вступления решения суда в законную силу.

В иске ФИО3 к Отделу военного комиссариата г.Ноябрьска Ямало-Ненецкого автономного округа о возложении обязанности принять решение о выдаче военного билета, - отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Суд Ямало-Ненецкого автономного округа в течение одного месяца со дня его принятия в окончательной форме путем подачи жалобы через Ноябрьский городской суд.

...

...

...

Судья: Л.Ю.Мизинова

...