Решение № 2А-73/2021 2А-73/2021~М-44/2021 М-44/2021 от 11 марта 2021 г. по делу № 2А-73/2021

Р Е Ш Е Н И Е

именем Российской Федерации

12 марта 2021 г. г. Севастополь

Севастопольский гарнизонный военный суд в составе председательствующего Храменкова П.В., при помощнике судьи Бекирове Э.Б., с участием помощника военного прокурора – войсковая часть (номер) (изъято) ФИО1, административного истца ФИО2, его представителя ФИО3, представителя административного ответчика командира войсковой части (номер) ФИО4, представителя административного ответчика начальника филиала федерального казенного учреждения «Управление Черноморского флота» - «4 финансово-экономическая служба» (далее – 4 ФЭС) – ФИО5, рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда административное дело № 2а-73/2021 по административному исковому заявлению бывшего военнослужащего войсковой части (номер) (изъято) ФИО2 об оспаривании действий командира данной воинской части, связанных с порядком исключения из списков личного состава воинской части,

установил:

ФИО2 обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором с учетом последующих уточнений просил признать незаконным приказ командира войсковой части (номер) в части его исключения из списков личного состава данной воинской части с 26 декабря 2020 г., обязать упомянутое должностное лицо изменить дату его исключения из списков личного состава упомянутой воинской части с 26 декабря 2020 г. на 19 января 2021 г., а за период незаконного исключения обеспечить всеми видами довольствия.

В судебном заседании данные требования административный истец и его представитель поддержали и, каждый в отдельности, пояснили, что командир войсковой части (номер) с 23 ноября по 2 декабря 2020 г. незаконно предоставил ФИО2 отпуск за 2020 г. в период нахождения последнего на профессиональной переподготовке, а затем 5 декабря 2020 г., без предоставления 5 суток основного отпуска за 2020 г., исключил его из списков личного состава воинской части, чем нарушил гарантированное право военнослужащего на отдых. Кроме того административный истец и его представитель отметили, что, поскольку профессиональная переподготовка ФИО2 происходила вплоть до 24 декабря 2020 г., последнему положен основной отпуск в количестве 15 суток за 2020 г. и 5 суток за январь 2021 г., а денежным довольствием на момент исключения из списков личного состава воинской части тот был обеспечен 19 января 2021 г., то дата исключения истца из списков личного состава воинской части подлежит изменению на 19 января 2021 г.

Представитель административного ответчика командира войсковой части (номер) требования ФИО2 не признала, в обоснование законности исключения административного истца из списков части указала, что командование в установленном порядке на момент исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части предоставило ФИО2 полагающиеся отпуска. Предоставление ФИО2 отпуска при нахождении на переподготовке нормам действующего законодательства не противоречит, в октябре-декабре 2020 г. переподготовку данный военнослужащий проходил в домашних условиях, к исполнению обязанностей военной службы не привлекался. Кроме того Агагулян отметила, что изначально ФИО2 был исключен из списков личного состава воинской части 5 декабря 2020 г., а по протесту прокурора эта дата была изменена на 26 декабря 2020 г., т.е. на второй день после завершения переподготовки истца.

Представитель административного ответчика начальника 4 ФЭС требования административного истца не признала и пояснила, что по состоянию на 5 декабря 2020 г. денежным довольствием ФИО2 был обеспечен в полном объеме, далее в связи с изменением даты исключения данного военнослужащего с 5 на 26 декабря 2020 г. и поздним поступлением в 4 ФЭС соответствующей выписки из приказа об этом, выплата денежного довольствия ФИО2 за период с 6 по 26 декабря 2020 г. была произведена 19 января 2021 г.

Выслушав объяснения сторон, заключение прокурора, полагавшего требования административного истца не подлежащими удовлетворению, исследовав письменные доказательства, возражения на заявление, суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с положениями п. 4 ст. 19 Федерального закона «О статусе военнослужащих» (далее – Закон), военнослужащие - граждане, проходящие военную службу по контракту, общая продолжительность военной службы которых составляет пять лет и более (не считая времени обучения в военных профессиональных образовательных организациях и военных образовательных организациях высшего образования), в год увольнения с военной службы по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе, истечении срока военной службы, состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями имеют право пройти профессиональную переподготовку по одной из гражданских специальностей без взимания с них платы за обучение и с сохранением обеспечения всеми видами довольствия в порядке и на условиях, которые определяются Министерством обороны Российской Федерации (иным федеральным органом исполнительной власти и федеральным государственным органом, в которых федеральным законом предусмотрена военная служба), продолжительностью до четырех месяцев. В случае увольнения указанных военнослужащих с военной службы в период обучения они имеют право на завершение учебы бесплатно.

Согласно п. 8 и 10 Порядка и условий профессиональной переподготовки по одной из гражданских специальностей отдельных категорий военнослужащих - граждан Российской Федерации, проходящих военную службу по контракту, определённых приказом Министра обороны Российской Федерации от 21 октября 2015 г. № 630 (далее - Порядок), военнослужащим, которым определена очная или очно-заочная форма обучения в образовательной организации, командир (начальник) воинской части выдаёт направление и издаёт приказ о направлении военнослужащего на профессиональную переподготовку. Направленные на профессиональную переподготовку военнослужащие прибывают в образовательные организации к установленному сроку. При этом военнослужащие, обучающиеся по программам профессиональной переподготовки, в период обучения считаются прикомандированными от воинских частей.

Согласно п. 24 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного указом Президента Российской Федерации 16 сентября 1999 г. № 1237 (далее – Положение), военнослужащий, уволенный с военной службы, должен быть исключен из списков части в день истечения срока его военной службы (уволенный досрочно - не позднее дня истечения срока его военной службы) и не позднее чем через месяц со дня поступления в воинскую часть выписки из приказа об увольнении военнослужащего с военной службы.

В силу п. 16 ст. 34 Положения, военнослужащий, уволенный с военной службы, на день исключения из списков части должен быть полностью обеспечен установленным денежным довольствием, продовольственным и вещевым обеспечением. До проведения с военнослужащим всех необходимых расчетов он из списков части без его согласия не исключается.

Таким образом, действующее законодательство не предполагает возможности исключения военнослужащего, вопреки его согласию, из списков личного состава воинской части при наличии перед ним задолженности по денежному и иным видам довольствия, поскольку данное обстоятельство влечет нарушение права такого военнослужащего на установленный порядок прохождения им военной службы.

Вместе с тем, решение о восстановлении военнослужащего в списках личного состава воинской части должно приниматься судом в случае, если выявленное нарушение является столь существенным, что нарушение прав этого лица не может быть устранено без восстановления его в списках личного состава воинской части. Данная правовая позиция полностью согласуется с разъяснениями, содержащимися в п. 49 постановления Пленума Верховного суда России от 29 мая 2014 г. № 8 «О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих».

В ст. 29 Положения также определено, что военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, основной отпуск предоставляется ежегодно на основании приказа командира воинской части. Предоставление отпусков военнослужащему осуществляется с таким расчетом, чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы.

Из содержания и анализа вышеприведенных правовых норм следует, что предметом их регулирования является определенная социальная гарантия, направленная на адаптацию военнослужащего после увольнения с военной службы, при этом закон устанавливает запрет на исключение военнослужащих из списков части только при определенных обстоятельствах, а ограничений, связанных с невозможностью реализации военнослужащим права на отдых в период прохождения профессиональной переподготовки, не предусмотрено.

Судом установлено, что 22 октября 2020 г. ФИО2, при наличии выслуги на военной службе более 15 лет, приказом командующего 4 армией ВВС и ПВО № 210 уволен с военной службы в запас в связи с истечением срока контракта о прохождении военной службы на основании пп. «б» п. 1 ст. 51 Федерального закона от 28 марта 1998 г. № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе».

Контракт о прохождении военной службы у ФИО2 с Минобороны был заключен сроком на 5 лет с 23 октября 2015 г. по 22 октября 2020 г.

При этом с 5 сентября по 4 октября 2020 г. ФИО2 очно проходил профессиональную переподготовку в Военно-космической академии имени А.Ф. Можайского в г. Санкт-Петербурге, а затем в связи с эпидемиологической ситуацией в стране с 5 октября по 24 декабря 2020 г. он проходил обучение в той же академии дистанционно в домашних условиях по месту военной службы в г. Севастополе.

Данные обстоятельства подтверждаются копией выписки из приказа командующего ВВС и ПВО от 22 октября 2020 г., копией выписки из послужного списка от 5 декабря 2020 г., копией выписки из приказа командира войсковой части (номер) от 4 сентября 2020 г. № 167, копией выписки из приказа начальника упомянутой академии от 29 сентября 2020 г. № 880, копией приложения к этому приказу, копией расписания учебных занятий на осенний семестр на дистанционное обучение 2020/2021 учебный год, копией уведомления врио заместителя начальника упомянутой академии от 2 июня 2020 г., копией сообщения заместителя начальника упомянутой академии от 30 сентября 2020 г., рапортом ФИО2 от 5 октября 2020 г., выпиской из приказа командира войсковой части (номер) от 7 октября 2020 г. № 191.

Приказом командира войсковой части (номер) от 23 ноября 2020 г. № 229 ФИО2 с 23 ноября по 2 декабря 2020 г. была предоставлена оставшаяся часть основного отпуска за 2020 г. сроком на 10 суток. Этим же приказом данному военнослужащему было предоставлено 3 суток для сдачи дел и должности, а 5 декабря 2020 г. он был исключен из списков личного состава воинской части.

В своем представлении от 24 декабря 2020 г. заместитель военного прокурора-войсковая часть (номер) указал, что ФИО2 в период прохождения профессиональной переподготовки не имел возможности реализовать свое право на отдых, сдать дела и должность, а в случае убытия в отпуск мог быть отчислен из образовательного учреждения, и предложил командиру войсковой части (номер) обеспечить ФИО2 сдачу дел и должности, предоставить ему возможность реализовать свое право на отдых путем предоставления положенных суток отдыха, при восстановлении ФИО2 в списках личного состава обеспечить последнего положенными видами довольствия за период незаконного увольнения, а также провести иные мероприятия направленные на устранение допущенных нарушений закона.

Как видно из выписки из приказа командира войсковой части (номер) от 25 декабря 2020 г. № 257, приказ командира войсковой части (номер) от 23 ноября 2020 г. № 229 изложен в новой редакции, в частности ФИО2 с 23 ноября по 2 декабря 2020 г. предоставлена оставшаяся часть основного отпуска за 2020 г. сроком на 10 суток, 25 декабря 2020 г. предоставлены 1 сутки для сдачи дел и должности и 26 декабря 2020 г. он исключен из списков личного состава воинской части. Основанием к изданию приказа от 25 декабря 2020 г. послужило представление прокурора упомянутое выше.

В своем сообщении от 26 февраля 2021 г. начальник 4 ФЭС указал, что ФИО2 на основании приказа командира войсковой части (номер) от 23 ноября 2020 г. № 229 был обеспечен денежным довольствием 2 декабря 2020 г., а на основании приказа командира войсковой части (номер) от 25 декабря 2020 г. № 257 – 19 января 2021 г. Данное сообщение подтверждается приложенными платежными поручениями от 2 декабря 2020 г. и от 19 января 2021 г.

Из выписок из приказов командира войсковой части (номер) от 27 декабря 2019 г. № 245, от 28 января 2020 г. № 14, от 6 июля 2020 г. № 119 и от 6 августа 2020 г. № 142 усматривается, что ФИО2 с 27 декабря 2019 г. по 27 января 2020 г. была предоставлена первая половина основного отпуска за 2020 г. сроком 30 суток, а с 7 июля по 5 августа 2020 г. – вторая половина основного отпуска за 2020 г. сроком 15 суток и дополнительный отпуск за 2020 г. (ветеран боевых действий) сроком 15 суток.

Из п. 5 ст. 11 Закона следует, что военнослужащим, проходящим военную службу по контракту в районах Крайнего Севера, приравненных к ним местностях и других местностях с неблагоприятными климатическими или экологическими условиями, в том числе отдаленных, а также на воинских должностях, исполнение обязанностей военной службы на которых связано с повышенной опасностью для жизни и здоровья, продолжительность основного отпуска увеличивается на срок до 15 суток или предоставляются дополнительные сутки отдыха в соответствии с нормами, устанавливаемыми Положением о порядке прохождения военной службы. При этом общая продолжительность основного отпуска с учетом дополнительных суток отдыха не может превышать 60 суток, не считая времени, необходимого для проезда к месту использования отпуска и обратно.

С учетом занимаемой ФИО2 должности – (изъято), суд приходит к выводу, что основной отпуск данного военнослужащего не мог превышать 60 суток, при этом в 2020 г. командованием ему было предоставлено 55 суток основного отпуска.

Из объяснений сторон по делу следует, что в период предоставленного перед исключением из списков личного состава воинской части административному истцу отпуска, а также прохождения профессиональной переподготовки, в том числе в форме дистанционного обучения, ФИО2 в расположение воинской части не прибывал, обязанности военной службы не исполнял.

Таким образом, командование, предоставив ФИО2 в период профессиональной переподготовки с применением дистанционной формы обучения, оставшуюся часть основного отпуска, его прав на отдых не нарушило, поскольку при указанной форме обучения истец в воинскую часть не прибывал и обязанности военной службы не исполнял, что указывает на фактическую реализацию им указанного права.

Следует отметить, что в период предоставления основного отпуска в количестве 10 суток с 23 ноября по 2 декабря 2020 г. военнослужащий ФИО2 не привлекался к исполнению должностных обязанностей, а предоставление административному истцу положенного перед увольнением с военной службы отпуска в период, совпадающий со временем прохождения профессиональной переподготовки с последующим его исключением из списков части, не противоречит требованиям п. 4 ст. 19 Федерального закона «О статусе военнослужащих», п. 16 ст. 34 и ст. 29 Положения и п. 8 и 10 Порядка. Утверждения административного истца и его представителя об обратном, являются несостоятельными.

Анализируя выписки из приказов командира войсковой части (номер) от 23 ноября 2020 г. № 229 и от 25 декабря 2020 г. № 257 суд приходит к выводу, что ФИО2 в период с 6 по 24 декабря 2020 г. к исполнению обязанностей военной службы также не привлекался при этом за данный период денежным довольствием он был обеспечен.

В этой связи суд приходит к выводу, что право ФИО2 на оставшиеся 5 суток основного отпуска реализовано данным военнослужащим в период с 6 по 24 декабря 2020 г.

Принимая во внимание, что ФИО2 на момент первичного исключения из списков личного состава воинской части был обеспечен денежным довольствием 2 декабря 2020 г., право на оставшиеся 15 суток основного отпуска административный истец реализовал в период с 23 ноября по 24 декабря 2020 г., а последующее обеспечение его денежным довольствием 19 января 2021 г. произошло ввиду изменения даты исключения лишь в целях восстановления нарушенного права по представлению прокурора, то при таких обстоятельствах оснований для изменения даты исключения ФИО2 из списков личного состава воинской части на 19 января 2021 г. у суда не имеется.

Пунктом 2 ст. 14 Федерального закона «О статусе военнослужащих» предусмотрено, что военнослужащие обеспечиваются вещевым имуществом по нормам и в сроки, которые устанавливаются Правительством Российской Федерации, в порядке, определяемом Министерством обороны Российской Федерации (иным федеральным органом исполнительной власти, в котором федеральным законом предусмотрена военная служба).

Из пояснений административных истца и ответчика следует, что вещевым имуществом истец обеспечен в полном объеме, претензий по обеспечению вещевым имуществом ФИО2 в суде не имел.

Доводы стороны истца о том дата исключения ФИО2 из списков личного состава подлежит изменению по причине невыдачи предписания для убытия в военный комиссариат, несвоевременного обеспечения компенсацией за поднаем жилых помещений, а также ненаправления командованием в ФГКУ «Росвоенипотека» необходимых документов на закрытие именного накопительного счета и перечисления накоплений на расчетный счет увольняемого военнослужащего, суд находит не состоятельными, поскольку к вопросу исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части приведенные обстоятельства, исходя из требований п. 16 ст. 34 Положения, не относятся.

В этой связи оснований признать незаконным приказ командира войсковой части (номер) в части исключения ФИО2 из списков личного состава воинской части (номер) с 26 декабря 2020 г. у суда не имеется.

Таким образом, требования ФИО2 удовлетворению не подлежат.

Решая вопрос о судебных расходах, понесенных административным истцом в связи с рассмотрением настоящего дела, суд считает необходимым в соответствии со ст. 103 и 111 КАС РФ отказать в возложении на должностное лицо обязанности по возмещению истцу судебных расходов, связанных с уплатой госпошлины.

Руководствуясь ст. 111, 175 - 180 и 227 КАС РФ,

решил:

в удовлетворении требований ФИО2 об оспаривании действий командира войсковой части (номер), связанных с исключением ФИО2 из списков личного состава воинской части, приказа командира войсковой части (номер) в части исключения ФИО2 из списков личного состава войсковой части (номер) с 26 декабря 2020 г. и возложении на упомянутое должностное лицо обязанности по изменению даты исключения ФИО2 из списков личного состава войсковой части (номер) с 26 декабря 2020 г. на 19 января 2021 г., - отказать.

Судебные расходы по делу отнести на счет административного истца.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Южный окружной военный суд, через Севастопольский гарнизонный военный суд, в течение месяца со дня принятия его в окончательной форме.

Председательствующий П.В. Храменков