Решение № 2А-59/2017 2А-59/2017~М-56/2017 М-56/2017 от 22 октября 2017 г. по делу № 2А-59/2017

Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

23 октября 2017 года

город Гаджиево

Гаджиевский гарнизонный военный суд под председательством судьи Михайлюка А.С., при секретаре судебного заседания Черняк В.И., с участием административного истца ФИО1, его представителя ФИО2, административного ответчика - командира войсковой части 10435-2 капитана 1 ранга ФИО3, его представителя ФИО4, рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда административное дело № 2а-59/2017 по административному исковому заявлению военнослужащего войсковой части 10435-2 капитана 2 ранга ФИО1 об оспаривании действий командира войсковой части 10435-2, связанных с нарушением порядка предоставления основного отпуска и непредоставлением дополнительных суток отдыха,

установил:

ФИО1 обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором с учётом последующих уточнений просит признать незаконными действия командира войсковой части 10435-2, связанные с нарушением с предоставлением ему как участнику подразделений особого риска части основного отпуска за 2017 г. в неудобное для него время и непредоставлением 112 дополнительных суток отдыха за привлечение его в 2016-2017 г. к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени, в выходные и праздничные дни, а также к мероприятиям, проводимым без ограничения общей продолжительности еженедельного служебного времени, обязать указанное должностное лицо отменить свой приказ от 5 сентября 2017 г. № 130 о предоставлении ему второй части основного отпуска за 2017 г. в период с 7 сентября по 21 октября 2017 г. и предоставить ему 112 дополнительных суток отдыха.

В судебном заседании административный истец ФИО1 и его представитель ФИО2, каждый в отдельности, поддержали заявленные требования, пояснив, что ФИО1, реализуя своё право на отдых, 3 сентября 2017 г. обратился к командиру войсковой части 10435-2 с рапортами о предоставлении ему дополнительных суток отдыха, в удовлетворении которых было отказано и одновременно с этим принято решение о предоставлении ему части основного отпуска за 2017 г. при отсутствии соответствующего волеизъявления ФИО1, чем нарушено его право как участника подразделений особого риска на отдых в удобное для него время. При этом ФИО1 в период данного отпуска продолжал исполнять служебные обязанности.

Административный ответчик – командир войсковой части 10435-2 ФИО3 и его представитель ФИО4 административный иск не признали и просили в его удовлетворении отказать, сославшись на то, что право административного истца на предоставление в 2017 г. отпуска в удобное для него время было реализовано по его рапорту летом 2017 г., а предоставление оставшейся части этого отпуска в другое время по решению командира является законным и не нарушающим права ФИО1

При этом не отрицая право ФИО1 на дополнительные сутки отдыха, но в меньшем, чем испрашивает административный истец, количестве они пояснили, что у командования воинской части, исходя из специфики служебной деятельности в 2016 году, объективно отсутствовала возможность по предоставлению ему в том же году времени отдыха. Вместе с тем право на реализацию ФИО1 дополнительных суток отдыха за 2016 и 2017 г. не нарушено, поскольку они могут быть предоставлены ему до истечения 2017 и 2018 г., соответственно.

Так же ФИО4 отметила, что отпуск за 2016 г. ФИО1 предоставлен в большей, чем предусмотрено законом, продолжительности, в связи с чем излишне предоставленные ему 15 дней и предоставленные по рапорту одни сутки отдыха подлежат зачёту в счёт положенного ему дополнительного времени отдыха. В этой связи право Гончара на отдых установленной продолжительности за 2016 год, как она полагает в количестве 26 суток, может быть реализовано до окончания 2017 года, а право на 5 суток за 2017 г. - до окончания 2018 г.

Административный ответчик начальник федерального казённого учреждения «Объединённое стратегическое командование Северного флота» - «1 финансово-экономическая служба» (г. Мурманск), привлечённый к участию в деле для решения вопроса о распределении судебных расходов, надлежащим образом уведомленный о времени и месте судебного заседания, в суд не прибыл, ходатайствовал о рассмотрении дела без его участия.

Заслушав объяснения административного истца ФИО1, его представителя ФИО2, представителя административного ответчика ФИО4, исследовав материалы дела, суд находит административное исковое заявление подлежащим частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Проверяя соблюдение командованием реализации права ФИО1 на отпуск, суд исходит из следующего.

Согласно копии приказа командира войсковой части 10435-2 от 5 сентября 2017 г. № 130 ФИО1 предоставлена вторая часть основного отпуска за 2017 г. продолжительностью 45 суток с 7 сентября по 21 октября 2017 г.

Пунктом 12 ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы, утверждённого Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 г. № 1237 (далее – Положение), определены категории военнослужащих, которым отпуск предоставляется по желанию в удобное для них время. К их числу относятся военнослужащие, имеющие такое право в соответствии с законодательством Российской Федерации о социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС, и лица, приравненные к данной категории граждан.

В соответствии с копией удостоверения ФИО1 является непосредственным участником ликвидации радиационных аварий на ядерных установках надводных и подводных кораблей, в связи с чем, в соответствии с п. 12 ст. 29 Положения и п. 1 постановления Верховного Совета Российской Федерации № 2123-1 от 27 декабря 1991 г. «О распространении действия закона РСФСР «О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС» на граждан из подразделений особого риска» относится к категории военнослужащих, которым отпуск предоставляется по желанию в удобное для них время.

Вместе с тем, устанавливая для указанной категории военнослужащих право выбора времени проведения отпуска, закон не предусматривает возможность неоднократного использование данного права применительно к отпуску за соответствующий год.

Как установлено по делу, ФИО1 в 2017 г. таким правом воспользовался, что подтверждается копиями его рапорта от 18 мая 2017 г. и приказа командира войсковой части 31275 от 18 мая 2017 г. № 87 о предоставлении ему части основного отпуска за этот год продолжительностью пятнадцать суток.

В этой связи предоставление ему оставшейся части отпуска по решению командира воинской части прав административного истца не нарушает.

При этом нельзя не учесть и то обстоятельство, что против такого решения ФИО1 не только не возражал, но и фактически согласился с ним, используя предоставленное ему время отдыха по своему усмотрению.

Что касается доводов ФИО1 об исполнении им в период этого отпуска служебных обязанностей, то они не нашли своего подтверждения в ходе судебного заседания.

Так, из копий рапортов военнослужащих войсковой части 10435-2 К. и Г. следует, что ФИО1 в указанный период времени к исполнению служебных обязанностей не привлекался.

Не опровергает этого информация из системы электронного считывания прохода через контрольно-пропускные пункты военного объекта, согласно которой ФИО1 после 7 сентября 2017 г. прибывал на административно-хозяйственную территорию, данного объекта, где, в том числе, дислоцируются войсковые части 10435-2 и 34357, не более 12 раз, поскольку это имело место в периоды времени, не соответствующие установленному регламенту служебного времени, а его доводы о том, что в указанное время он постоянно находился на территории воинской части суд находит не состоятельными.

Давая оценку действиям командира войсковой части 10435-2 по вопросу реализации права ФИО1 на дополнительные сутки отдыха, суд приходит к следующим выводам.

Федеральный закон от 27 мая 1998 г. № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих» (далее – ФЗ «О статусе военнослужащих») и Положение, регламентируя в частности служебное время и право на отдых военнослужащих, предусматривают, что привлечение военнослужащих к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени подлежит компенсации отдыхом соответствующей продолжительности в другие дни недели.

Приведённые нормативные акты подразделяют подлежащее компенсации дополнительным отдыхом время исполнения обязанностей военной службы, превышающее нормальную продолжительность еженедельного служебного времени, на мероприятия, которые проводятся при необходимости без ограничения общей продолжительности еженедельного служебного времени, и привлечение военнослужащих к исполнению обязанностей военной службы в рабочие, выходные и праздничные дни.

В соответствии с п. 3 ст. 11 ФЗ «О статусе военнослужащих» боевое дежурство (боевая служба), учения, походы кораблей и другие мероприятия, перечень которых определяется Министром обороны Российской Федерации (руководителем иного федерального органа исполнительной власти, в котором федеральным законом предусмотрена военная служба), проводятся при необходимости без ограничения общей продолжительности еженедельного служебного времени. Дополнительные сутки отдыха, компенсирующие военнослужащим участие в указанных мероприятиях, в счет основного и дополнительных отпусков не засчитываются, а в соответствии с п. 5 приложения № 2 к Положению за каждые трое суток привлечения к названным мероприятиям военнослужащим предоставляются двое суток отдыха.

Согласно журналу учёта служебного времени ФИО1 привлекался к указанным мероприятиям в период с 8 сентября по 17 сентября 2016 г., с 10 октября по 14 октября 2016 г., с 28 ноября по 1 декабря 2016 г. в связи с чем приобрёл право на 13 дополнительных суток отдыха.

В соответствии с п. 3 Порядка учёта служебного времени и предоставления дополнительных суток отдыха (приложение № 2 к Положению о порядке прохождения военной службы), когда суммарное сверхурочное время достигает величины ежедневного времени, установленного регламентом служебного времени для исполнения должностных обязанностей, военнослужащему, проходящему военную службу по контракту, по его желанию предоставляются в другие дни недели дополнительные сутки отдыха или они присоединяются к основному отпуску.

Как видно из исследованных в ходе судебного заседания копий соответствующих приказов командиров войсковых частей 10435-2, 95155, журнала приёма-передачи дежурств и журнала учёта времени привлечения к исполнению обязанностей военной службы в рабочие дни сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени, привлечения его к исполнению обязанностей военной службы в рабочие, выходные и праздничные дни и предоставления дополнительного времени отдыха, ФИО1 в 2016-2017 г. привлекался к несению суточных нарядов в качестве обеспечивающего проведение потенциально опасных работ (далее – ПОР) войсковой части 10435-2 и оператора по технической готовности войсковой части 95155: в будни – 31 раз, с рабочего дня на выходной день – 9 раз, с выходного на рабочий день – 8, в праздничные и выходные дни – 8 раз.

Допрошенный в ходе судебного заседания свидетель О., (…) войсковой части 34357, показал, что обеспечивающий ПОР назначается приказом командира части вместе с суточным нарядом, однако в состав этого наряда фактически не входит, каких-либо обязанностей суточного наряда не исполняет, но в течение суток обязан постоянно находиться на корабле. Также ФИО5 пояснил, что отдельного служебного регламента для обеспечивающего ПОР не предусмотрено.

Не оспаривал этих показаний и сам ФИО1, дав соответствующие пояснения в ходе судебного заедания.

При таких обстоятельствах, учитывая общий регламент служебного времени суточного наряда войсковой части 10435-2, принимаемое для расчёта сверхурочное время составляет: в выходные и праздничные дни и с выходного дня на рабочий день составляет 27 ч. (с 15 ч. текущих суток и до 18 ч. следующих суток), в будни 24 ч. (за вычетом рабочего времени с 15 ч. до 18 ч.), с рабочего дня на выходной день - 24 ч. (за вычетом рабочего времени с 15 ч. до 18 ч.), при этом учитываются 2 часа на приём пищи и 4 ч. для отдыха.

В качестве обеспечивающего ПОР ФИО1 в 2016 г. привлекался: в будни – 22 раза, с рабочего дня на выходной день – 5 раз, с выходного на рабочий день – 8 раз, в праздничные и выходные дни – 7 раз.

Таким образом, применительно к ФИО1, общее сверхурочное время обеспечивающего ПОР в 2016 г. составляет:

в праздничные и выходные дни (27 ч. – 4 ч. – 2 ч.)x7 = 147 ч.;

в будни: (24 ч. – 8 ч.– 4 ч. – 2 ч.)x22 = 220 ч.;

с рабочего дня на выходной день: (24 ч. – 4 ч. – 2 ч.)x5 = 90 ч.;

с выходного на рабочий день: (27 ч. – 4 ч. – 2 ч.– 8 ч.)x8 = 104 ч.

В соответствии с распорядком работы суточного наряда боевого поста № 3 войсковой части 95155, с учётом распорядка дня и регламента служебного времени, общее время несения вахты, принимаемое для расчёта сверхурочного времени, для вахт в выходные, праздничные дни и с выходного дня на рабочий день составляет 24 ч. 55 мин. (с 8 ч. 20 мин. текущих суток и до 10 ч. 15 мин. следующих суток), для вахт в будни и с рабочего дня на выходной день - 24 ч. 15 мин. (за вычетом рабочего времени с 8 ч. 20 мин. до 10 ч. 15 мин.). При этом в течение вахты предоставляется 4 ч. для отдыха и 1 ч. 30 мин. для приёма пищи.

В качестве оператора по технической готовности войсковой части 95155 ФИО1 привлекался: в будни – 9 раз, с рабочего дня на выходной день – 4 раза, в выходные дни – 1 раз.

Общее сверхурочное время за несение суточного наряда применительно к ФИО1 за 2016-2017 г. составляет:

в выходные, праздничные дни (25 ч. 55 мин. – 4 ч. – 1 ч. 30 мин.) х 1 = 20 ч. 25 мин.;

в будни общее сверхурочное время с учётом 8 часов рабочего времени: (24 ч. 15 мин.– 4 ч. – 1 ч. 30 мин. – 8 ч.) х 9 = 96 ч. 45 мин.;

с рабочего дня на выходной день: (24 ч. 15 мин.– 4 ч. – 1 ч. 30 мин.– 8 ч.) х 4 = 47 ч.;

Таким образом, ФИО1 за участие в мероприятиях, проводимых без ограничения общей продолжительности еженедельного служебного времени и за исполнение обязанностей военной службы в рабочие дни сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени, привлечения военнослужащих к исполнению обязанностей военной службы в выходные и праздничные дни был вправе претендовать на 99 дополнительных сутки отдыха за 2016 г. (13 суток + (147 ч. + 220 ч. + 90 ч. + 104 ч. + 86 ч. + 35 ч. 15 мин.) / 8 ч.) и 6 суток за 2017 г. (20 ч. 25 мин. + 11 ч. 45 мин. + 10 ч. 45 мин.) / 8 ч.), а всего 105 суток отдыха.

Вместе с тем, как следует из копии приказов командира войсковой части 10435-2 от 29 апреля 2016 г. № 49, от 27 февраля 2017 г. № 43, от 18 мая 2017 г. № 87, 5 сентября 2017 г. № 129, ФИО1 в 2017 г. предоставлялись одни дополнительные сутки отдыха, а основной отпуск за 2016 г. был предоставлен продолжительностью 75 суток (при норме – 60), то есть фактически с учётом дополнительного времени отдыха продолжительностью 15 суток за 2016 г.

В этой связи следует прийти к выводу о том, что ФИО1 вправе претендовать на 83 дополнительных суток отдыха за 2016 г. и 6 суток – за 2017 г.

При таких обстоятельствах расчёт, приведённый командованием в обоснование своей позиции о праве административного истца на 26 дополнительных суток отдыха, суд признаёт несостоятельным, поскольку он не соответствует доказанным обстоятельствам дела.

Равным образом суд признаёт необоснованным расчёт ФИО1 о времени отдыха продолжительностью, превышающей установленную судом, а также его доводы о наличии у него права на 10 дополнительных суток отдыха за привлечение его к мероприятиям по планам парко-хозяйственных дней, поскольку доказательств, свидетельствующих о привлечении его к указанным мероприятиям материалы дела, в том числе и журнал учёта времени привлечения военнослужащих данной воинской части к исполнению обязанностей военной службы в рабочие дни сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени, не содержат.

Что же касается наличия противоречий в количестве суток отдыха ввиду ненадлежащего ведения соответствующего журнала, то данный факт сам по себе не свидетельствует о необходимости уменьшения испрашиваемых суток отдыха, поскольку указанные в нём сведения о привлечении ФИО1 к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени, в выходные и праздничные дни, помимо указанного журнала подтверждаются копиями соответствующих приказов, исследованных в ходе судебного заседания.

Как предусмотрено п. 14 ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы, в случаях, когда основной отпуск не был предоставлен военнослужащему, проходящему военную службу по контракту, в текущем календарном году в связи с исключительными обстоятельствами допускается перенос основного отпуска на следующий календарный год. При переносе основного отпуска на следующий календарный год он должен быть использован до его окончания.

Данное правило в полной мере распространяется и на дополнительные сутки отдыха.

В этой связи, применительно к рассматриваемому делу, право ФИО1 на 83 дополнительных суток отдыха за 2016 г., должно быть реализовано им до истечения 2017 г.

Возможность отложения исполнения командованием данной обязанности на более поздний срок по каким-либо причинам, в том числе по служебной необходимости, законом не предусмотрена.

Принимая во внимание время, оставшееся до истечения 2017 г. и исходя из сроков вступления решения суда по настоящему делу в законную силу, суд полагает необходимым возложить на командира войсковой части 10435-2 обязанность по предоставлению административному истцу дополнительных суток отдыха за 2016 г.

Что же касается реализации права ФИО1 на дополнительный отдых за 2017 г., то это право административного истца на данный момент не нарушено, поскольку его реализация возможна до окончания 2018 г.

С учётом изложенного административное исковое заявление ФИО1 подлежит частичному удовлетворению с возложением на командира войсковой части 10435-2 обязанности по предоставлению административному истцу 83 дополнительных суток отдыха за 2016 г. В удовлетворении остальных требований надлежит отказать.

Разрешая вопрос о распределении судебных расходов, суд учитывает требования ст. 111 КАС РФ.

Руководствуясь ст. 175, 176, 178 – 180 и 227 КАС РФ, гарнизонный военный суд

решил:

Административное исковое заявление ФИО1 – удовлетворить частично.

Признать действия командира войсковой части 10435-2, связанные с отказом в предоставлении ФИО1 83 дополнительных суток отдыха за привлечение к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени, в выходные и праздничные дни, а также к мероприятиям, проводимым без ограничения общей продолжительности еженедельного служебного времени в 2016 г., не соответствующими нормативным правовым актам и нарушающими права, свободы и законные интересы административного истца.

Обязать командира войсковой части 10435-2 предоставить ФИО1 83 дополнительных суток отдыха за привлечение его к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени, в выходные и праздничные дни, а также к мероприятиям, проводимым без ограничения общей продолжительности еженедельного служебного времени в 2016 г.

Взыскать с федерального казённого учреждения «Объединённое стратегическое командование Северного флота» - «1 финансово-экономическая служба» (г. Мурманск) в пользу ФИО1 300 (триста) рублей в счет возмещения судебных расходов.

В удовлетворении требований ФИО1 о признании незаконным и подлежащим отмене приказа от 5 сентября 2017 г. № 130 о предоставлении ему второй части основного отпуска за 2017 г. в период с 7 сентября по 21 октября 2017 г. и предоставлении ему 29 дополнительных суток отдыха – отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Северный флотский военный суд через Гаджиевский гарнизонный военный суд в течение месяца со дня его принятия.

Председательствующий по делу

А.С. Михайлюк