Решение № 2А-10/2017 2А-10/2017~М-9/2017 М-9/2017 от 22 мая 2017 г. по делу № 2А-10/2017

РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

23 мая 2017 года

город Якутск

Якутский гарнизонный военный суд в составе: председательствующего Кукушкина М.В., с участием представителя административного истца ФИО1, представителя административных ответчиков ФИО2, помощника военного прокурора Якутского гарнизона <данные изъяты> ФИО3, при секретаре судебного заседания Барабановой Г.В., рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении гарнизонного военного суда административное дело по административному исковому заявлению <данные изъяты> ФИО4 об оспаривании действий командующего войсками Восточного военного округа, связанных с исключением из списков личного состава,

установил:

ФИО4 с указанным административным иском обратился в гарнизонный военный суд, в котором, с учётом письменного уточнения требований, оспаривает действия и приказ командующего войсками Восточного военного округа (далее - командующий ВВО), связанные с предоставлением ему отпусков и исключением его из списков личного состава с ДД.ММ.ГГГГ, и просит: признать незаконными действия и приказ командующего ВВО от ДД.ММ.ГГГГ №, в части определения даты начала отпуска ФИО4 за 2016 год с ДД.ММ.ГГГГ и обязать внести изменения даты начала указанного отпуска с ДД.ММ.ГГГГ, а даты исключения из списков личного состава на ДД.ММ.ГГГГ.

В обоснование заявленных требований административный истец в иске, а представитель ФИО1 в судебном заседании, указали, что согласно оспариваемому приказу ФИО4 с ДД.ММ.ГГГГ исключён из списков личного состава. В соответствии с данным приказом ему предоставлены отпуска: за 2016 год с ДД.ММ.ГГГГ; дополнительный, <данные изъяты>, с ДД.ММ.ГГГГ; за 2017 год с ДД.ММ.ГГГГ и дополнительный <данные изъяты> с ДД.ММ.ГГГГ. Вместе с тем, издание оспариваемого приказа было произведено без учёта нахождения ФИО4 в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ на стационарном лечении в <адрес> (далее - военный госпиталь), а после с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ выполнения указания начальника организационно-мобилизационного управления - <данные изъяты> Восточного военного округа (далее - начальник ОМУ) по сдаче служебного жилья. В этой связи ФИО4 считает, что командующим ВВО нарушено его право на отпуск при исключении из списков личного состава. По мнению административного истца, с учётом изложенных обстоятельств и его права на отпуск, дата начала отпуска не может быть ранее ДД.ММ.ГГГГ, а дата исключения его из списков личного состава не ранее ДД.ММ.ГГГГ. Вместе с тем, представитель ФИО1 не смог пояснить, почему ФИО4 не прибывал на службу в военный комиссариат <адрес> период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, и какие он исполнял обязанности военной службы в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ

В судебном заседании представитель военного комиссара <адрес> и начальника ОМУ ФИО2, не признавая заявленные требования, просила в удовлетворении административного иска отказать. Обосновывая возражения, ФИО2 указала, что в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ года административный истец находился на стационарном лечении в военном госпитале. Согласно оспариваемого ФИО4 приказа, в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ командующим ВВО административному истцу предоставлен основной отпуск за 2016 год. Поскольку данный отпуск совпал с периодом нахождения ФИО4 в военном госпитале, военный комиссар <адрес> направил в порядке подчинённости проект приказа командующего ВВО о внесении изменений в приказ командующего ВВО от ДД.ММ.ГГГГ №, который остался без реализации. Вместе с тем, так как ФИО4 с ДД.ММ.ГГГГ убыл в основной отпуск за 2016 год, в этой связи его право на отпуск за 2016 год в настоящее время реализовано в полном объёме. Также ФИО2 указала, что административный истец в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ обязанности военной службы не исполнял.

В письменных возражениях представитель командующего ВВО ФИО5 просила в удовлетворении административного иска отказать, поскольку командующий ВВО права ФИО4 не нарушал. Предоставление административному истцу отпуска, а также выполнение всех мероприятий до исключения его из списков личного состава, является компетенцией военного комиссара <адрес>

В заключении по делу помощник военного прокурора <данные изъяты> ФИО3 полагал необходимым административный иск ФИО4 удовлетворить частично, и обязать командующего ВВО предоставить административному истцу отпуск за 2016 год с ДД.ММ.ГГГГ, изменить дату исключения его из списков личного состава на ДД.ММ.ГГГГ, обеспечив положенными видами довольствия на новую дату.

Командующий ВВО, начальник управления кадров ВВО (далее - начальник УК), их представители, начальник ОМУ, военный комиссар <адрес> (далее - военный комиссар), ФИО4, надлежащим образом извещённые о времени и месте судебного заседания, в гарнизонный военный суд не прибыли, в связи с чем, в силу части 6 статьи 226 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации (далее - КАС РФ), суд не усматривает препятствий к рассмотрению и разрешению данного административного дела в их отсутствие.

Выслушав объяснения лиц, участвующих в судебном заседании, заключение по делу, исследовав и оценив представленные доказательства в их совокупности, гарнизонный военный суд приходит к следующему.

В соответствии с пунктом 11 статьи 38 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» военнослужащий должен быть исключён из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы, за исключением случаев, когда военнослужащий находится на стационарном лечении, а также в иных случаях, установленных Положением о порядке прохождения военной службы.

Согласно статье 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих» продолжительность основного отпуска военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, в год увольнения с военной службы исчисляется в порядке, определяемом Положением о порядке прохождения военной службы. Военнослужащим, имеющим общую продолжительность военной службы 20 лет и более, в год увольнения с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями по их желанию предоставляется отпуск по личным обстоятельствам продолжительностью 30 суток.

Исходя из пунктов 3, 16 и 18 статьи 29 Положения о порядке прохождения военной службы, утверждённого Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 года № 1237 (далее - Положение о порядке прохождения военной службы) продолжительность основного отпуска военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в год увольнения с военной службы исчисляется путём деления продолжительности основного отпуска, установленной военнослужащему, на 12 и умножения полученного количества суток на количество полных месяцев военной службы, прошедших от начала календарного года до предполагаемого дня исключения его из списков личного состава воинской части. В случае, когда невозможно своевременное увольнение военнослужащего с военной службы (исключение из списков личного состава воинской части), на день его увольнения производится расчёт недоиспользованного времени основного отпуска с предоставлением его военнослужащему.

Предоставление отпусков военнослужащему осуществляется с таким расчетом, чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы. При невозможности предоставления основного и дополнительных отпусков до дня истечения срока военной службы они могут быть предоставлены военнослужащему при его увольнении последовательно, без разрыва между отпусками. В этом случае исключение военнослужащего из списков личного состава воинской части производится по окончании последнего из отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности.

Военнослужащим, заболевшим во время основного или дополнительного отпуска, кроме отпуска по личным обстоятельствам, основной или дополнительный отпуск продлевается на соответствующее количество дней болезни. Продление отпуска в этом случае осуществляется командиром воинской части на основании справки из лечебного учреждения.

Таким образом, законодатель определил порядок исключения из списков личного состава воинской части, порядок предоставления отпусков при увольнении и продления их заболевшим военнослужащим.

По делу установлено, что ДД.ММ.ГГГГ ФИО4, согласно направлению от ДД.ММ.ГГГГ № и приказу военного комиссара от ДД.ММ.ГГГГ № убыл на военно-врачебную комиссию в военный госпиталь, где он находился на обследовании и лечении стационарно с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ.

Из копии выписки из приказа военного комиссара от ДД.ММ.ГГГГ № следует, что административный истец полагается прибывшим из военного госпиталя ДД.ММ.ГГГГ и поставлен на продовольственное обеспечение с ДД.ММ.ГГГГ.

Согласно копии выписки из приказа командующего ВВО от ДД.ММ.ГГГГ № ФИО4, уволенныйс военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями ДД.ММ.ГГГГ,полагается убывшим: с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ - в основной отпуск за 2016 год; с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ - в дополнительный отпуск, <данные изъяты>; с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ - в основной отпуск за 2017 год; с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ - в дополнительный отпуск <данные изъяты> и с ДД.ММ.ГГГГ исключён из списков личного состава.

Таким образом, из указанного видно, что часть основного отпуска, предоставленного ФИО4 за 2016 год, выпадает на период нахождения его в военном госпитале с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ.

В судебном заседании установлено, что после выписки из военного госпиталя ФИО4 в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в военный комиссариат не прибыл, а явился лишь ДД.ММ.ГГГГ. При этом стороны не смогли пояснить, чем занимался ФИО4 в указанный период времени. Данных, свидетельствующих, что административный истец в этот период исполнял обязанности военной службы сторонами не предоставлено.

Как усматривается из материалов дела, на основании рапорта ФИО4 от ДД.ММ.ГГГГ и в связи с нахождением последнего в военном госпитале, военный комиссар ДД.ММ.ГГГГ направил в адрес начальника ОМУ и начальника УК проект приказа командующего ВВО о внесении изменений в приказ от ДД.ММ.ГГГГ №. Вместе с тем Врио начальника УК оставил данный проект приказа без реализации, возвратив его ДД.ММ.ГГГГ военному комиссару.

Вопреки требованиям части 11 статьи 226 КАС РФ административными ответчиками доказательства, которые бы свидетельствовали, что ФИО4 в силу пунктов 3, 16 и 18 статьи 29 Положения о порядке прохождения военной службы командующим ВВО продлён отпуск на соответствующее количество дней нахождения в военном госпитале, а также изменена в связи с этим дата исключения из списков личного состава не предоставлены.

По делу установлено, что управление кадров ВВО входит в состав объединенного стратегического командования ВВО и подчиняется командующему ВВО, равно как и начальник ОМУ.

В соответствии с пунктами 4 и 5 статьи 3 Федерального закона «О статусе военнослужащих» реализация мер правовой и социальной защиты военнослужащих является обязанностью командиров (начальников). Никто не вправе ограничивать военнослужащих, граждан, уволенных с военной службы, и членов их семей в правах и свободах, гарантированных Конституцией Российской Федерации и настоящим Федеральным законом.

При таких данных, поскольку уполномоченным воинским должностным лицом предоставлен отпуск ФИО4 за 2016 год в период нахождения последнего в военном госпитале, при этом указанный отпуск административному истцу не был продлён на соответствующее количество дней нахождения в военном госпитале, и не изменена в связи с этим дата исключения его из списков личного состава, поэтому гарнизонный военный суд усматривает в действиях командующего ВВО, связанных с непродлением ФИО4 основного отпуска за 2016 год на соответствующее количество дней нахождения в военном госпитале и неизменением в связи с этим даты исключения административного истца из списков личного состава, нарушение права ФИО4 на отпуск при исключении его из списков личного состава.

Однако требования административного истца подлежат частичному удовлетворению, так как после выписки из военного госпиталя ФИО4 в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ обязанности военной службы не исполнял, а занимался решением своих жилищных вопросов, проводил время по своему усмотрению в предоставленных ему отпусках.

В связи с тем, что устранение нарушения прав административного истца возможно без его восстановления в списках личного состава воинской части, гарнизонный военный суд считает необходимым возложить на командующего ВВО обязанность внести изменения в приказ от ДД.ММ.ГГГГ №, установив дату начала предоставления, предусмотренных ФИО4 отпусков с ДД.ММ.ГГГГ, а также новую дату исключения административного истца из списков личного состава по окончании последнего из отпусков, обеспечив его всеми положенными видами довольствия на новый день.

Доводы представителя административного истца об исполнении ФИО4 служебных обязанностей в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, а именно осуществление действий по сдаче служебного жилья согласно телеграмме начальника ОМУ, и необходимости в этой связи переноса даты начала отпуска за 2016 год на ДД.ММ.ГГГГ, являются несостоятельными. Так как в силу пункта 1 статьи 37 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», определяющего случаи исполнения обязанностей военной службы, сами по себе действия административного истца, направленные на реализацию своего права по обеспечению жильём, не относятся к исполнению обязанностей военной службы.

Поскольку, согласно приказу Министра обороны Российской Федерации от 17 декабря 2012 № 3733 «О мерах по реализации правовых актов по вопросам назначения военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, на воинские должности, освобождению их от воинских должностей, увольнению с военной службы и присвоению им воинских званий», военный комиссар не наделён правом и полномочиями по изданию приказов об исключении военнослужащих из списков личного состава и предоставлению им в связи с этим отпусков, доводы представителя командующего ВВО о невыполнении военным комиссаром мероприятий по предоставлению подполковнику ФИО4 отпусков перед исключением его из списков личного состава являются несостоятельными.

Руководствуясь статьями 175-180, 227 КАС РФ, гарнизонный военный суд

решил:

административное исковое заявление бывшего военнослужащего военного комиссариата <данные изъяты> ФИО4 об оспаривании действий командующего войсками Восточного военного округа, связанных с исключением из списков личного состава, удовлетворить частично.

Признать незаконными действия командующего войсками Восточного военного округа, связанные с исключением ФИО4 из списков личного состава без продления ему основного отпуска за 2016 год, на соответствующее количество дней нахождения в военном госпитале.

Возложить на командующего войсками Восточного военного округа обязанность внести изменения в приказ от ДД.ММ.ГГГГ №, установив дату начала предоставления ФИО4, предусмотренных ему отпусков с ДД.ММ.ГГГГ, а также новую дату исключения его из списков личного состава по окончании последнего из отпусков, обеспечив всеми положенными видами довольствия на новый день.

В удовлетворении требования ФИО4 о возложении на командующего войсками Восточного военного округа обязанности перенести дату начала предоставления ему отпуска за 2016 год на ДД.ММ.ГГГГ, отказать.

Командующему войсками Восточного военного округа устранить допущенные нарушения прав ФИО4 и сообщить об исполнении настоящего решения в Якутский гарнизонный военный суд и административному истцу в течение одного месяца со дня вступления решения суда в законную силу.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Дальневосточный окружной военный суд через Якутский гарнизонный военный суд в течение одного месяца со дня его принятия в окончательной форме - 27 мая 2017 года.

Судья

М.В. Кукушкин

Секретарь судебного заседания

Г.В. Барабанова