Решение № 2А-43/2017 2А-43/2017~М-20/2017 М-20/2017 от 2 февраля 2017 г. по делу № 2А-43/2017

дело № 2а-43 /2017


Решение

Именем Российской Федерации

3 февраля 2017 года г.Санкт-Петербург

Санкт-Петербургский гарнизонный военный суд в составе: судьи Ефремова Д.А., при секретаре судебного заседания Коренец А.С., с участием административного истца ФИО1, представителя истца ФИО2, представителя командиров в/ч 5402 и в/ч 5556 ФИО3, в открытом судебном заседании в помещении военного суда, рассмотрев административное дело по иску ФИО1 об оспаривании действий командира в/ч 5556 связанных с отказом в заключении с ней нового контракта о прохождении военной службы,

Установил:

ФИО1 обратилась в суд с административным иском, в котором просила признать незаконным отказ командира в/ч 5556 изложенный в ответе на обращение ФИО4 от 28 ноября 2016 г. № <данные изъяты>/р-4, в заключении с ней нового контракта о прохождении военной службы и обязать командира в/ч 5556 рассмотреть вопрос заключения нового контракта с ФИО1 в соответствии с действующим законодательством.

В судебном заседании истец отказался от требований, о возложении на командира в/ч 5556 обязанности по рассмотрению вопроса о заключения с ней нового контракта в соответствие с действующим законодательством. Определением суда производство по делу в данной части было прекращено.

В остальной части истец и его представитель иск поддержали, пояснив, что ФИО1 проходит военную службу по контракту в в/ч 5402. Приказом командира в/ч 5556 от 26 мая 2012 г. ФИО1 была уволена с военной службы на основании ее рапорта, по собственному желанию и 22 октября 2012 г. исключена из списков личного состава. Решением Санкт-Петербургского гарнизонного военного суда от 8 февраля 2013 г. приказ командира в/ч 5402 от 8 февраля 2012 в части исключения ее из списков личного состава был признан незаконным и на командира в/ч 5402 возложена обязанность по восстановлению истца в списках личного состава, поскольку на момент исключения из списков личного состава ФИО1 была беременной. Во исполнение решения суда ФИО1 приказом командира в/ч 5402 была восстановлена в списках личного состава и настоящее время находится в отпуске по уходу за ребенком – до 11 июля 2017 г.

18 октября 2016 г. ФИО1 обратилась к командиру в/ч 5556 с заявлением, в котором просила указанное лицо ходатайствовать перед вышестоящим командованием о заключении с ней нового контракта о прохождении военной службы с момента окончания отпуска по уходу за ребенком, т.е. с 11 июля 2017 г.

28 ноября 2016 г. командир в/ч 5402 отказал ей в заключении нового контракта, поскольку она уволена с военной службы и подлежит исключению из списков личного состава по окончании отпуска по уходу за ребенком.

Уточнив основание иска, истец и его представитель пояснили, что отказ командира в/ч 5556 в заключении с истцом нового контракта является незаконным и нарушает ее права, поскольку в нарушение ФЗ РФ « О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации», командир в/ч 5556, не имея полномочий по заключению с истцом нового контракта, был обязан направить данный рапорт на рассмотрение командиру в/ч 5402 для принятия решения. При этом, по мнению представителя истца, факт увольнения ФИО1 с военной службы не имеет правового значения и не препятствует заключению с ней нового контракта. С учетом изложенного, истец просил иск удовлетворить.

Представитель командиров в/ч 5556 и 5402 просил отказать в удовлетворении иска пояснив, что приказом командира войсковой части 5556 от 26 мая 2012 г. ФИО1 была досрочно уволена с военной службы по собственному желанию и приказом командира войсковой части 5402 от 22 октября 2012 г. исключена из списков личного состава воинской части.

Решением Санкт-Петербургского гарнизонного военного суда от 8 февраля 2013 года, вступившим в законную силу 25 апреля 2013 года, приказ командира войсковой части 5402 от 22 октября 2012 г. № <данные изъяты> с/ч в части исключения ФИО1 из списков личного состава воинской части был признан незаконным и не действующим с момента издания.

В исполнение указанного решения суда командир войсковой части 5402 отменил приказ от 22 октября 2012 г. № <данные изъяты> с/ч в части исключения ФИО1 из списков личного состава воинской части. В настоящее время ФИО1 проходит военную службу по контракту в распоряжении командира войсковой части 5402 и находится в отпуске по уходу за ребенком до 11 июля 2017 г.

Представитель ответчика пояснил, что командир войсковой части 5556, в силу действующего законодательства, был уполномочен заключать новый контракт о прохождении военной службы с военнослужащими, назначаемыми на воинские должности, для которых штатом предусмотрены воинские звания до капитана, капитана-лейтенанта включительно. Но поскольку ФИО1 уволена с военной службы, то командир в/ч 5556 в соответствие с ФЗ РФ «О воинской обязанности и военной службы», принял решение об отказе в заключении с ней нового контракта. Таким образом оснований для направления заявления истца для рассмотрения командиру в/ч 5402 или вышестоящему командованию, не имелось.

Выслушав истца и его представителя, а также представителя командиров в/ч 5402 и 5556 и исследовав представленные доказательства, суд приходит к следующему выводу.

Как следует из выписки из приказа командира в\ч 5556 от 26 мая 2012 г. № <данные изъяты> л/с ФИО1 была досрочно уволена с военной службы по пункту 6 ст. 51 ФЗ РФ «О воинской обязанности и военной службе» (по собственному желанию) и приказом командира войсковой части 5402 от 22 октября 2012 г. № <данные изъяты> с/ч исключена из списков личного состава воинской части.

В исполнение решения суда приказом командира войсковой части 5402 от 5 июня 2013 г. № <данные изъяты> приказ командира войсковой части 5402 от 22 октября 2012 г. № <данные изъяты> с/ч в части исключения ФИО1 из списков личного состава воинской части, был отменен.

Согласно приказу командира войсковой части 5402 от 2 сентября 2013 г. № <данные изъяты> с/ч ФИО1 находится в отпуске по беременности и родам с 18 декабря 2012 года по 6 мая 2013 года, а также в отпуске по уходу за ребенком до полутора лет с 7 мая 2013 года по 31 июля 2014 года. Приказом командира войсковой части 5402 от 6 октября 2014 г. № <данные изъяты> с/ч – ФИО1 предоставлен отпуск по уходу за вторым ребенком до трех лет с 6 октября 2014 года по 11 июля 2017 года. В настоящее время ФИО1 проходит военную службу по контракту в распоряжении командира войсковой части 5402.

18 октября 2016 г. ФИО1 обратилась к командиру в/ч 5556 с заявлением, в котором просила указанное лицо ходатайствовать перед вышестоящим командованием о заключении с ней нового контракта о прохождении военной службы с момента окончания отпуска по уходу за ребенком, т.е. с 11 июля 2017 г.

28 ноября 2016 г. командир в/ч 5402 отказал ей в заключении нового контракта, поскольку она уволена с военной службы и подлежит исключению из списков личного состава по окончании отпуска по уходу за ребенком.

Как следует из имеющихся в деле доказательств, срок обращения ФИО1 в суд с иском об оспаривании данного решения командира в/ч 5402, не пропущен.

Из материалов дела так же установлено, что ФИО1 приказом командира в/ч 5556 от 26 мая 2012 г. № <данные изъяты> л/с была досрочно уволена с военной службы по собственному желанию. Таким образом, основанием к увольнению истца с военной службы явилось ее волеизъявление и наличие уважительных причин для досрочного увольнения с военной службы. Очевидно, что поскольку ФИО1 была уволена с военной службы, то в силу действующего законодательства, при отсутствии препятствий, она подлежит исключению из списков личного состава части.

Действительно, как видно из решения Санкт-Петербургского гарнизонного военного суда от 8 февраля 2013 года, приказ командира войсковой части 5402 от 22 октября 2012 г. № <данные изъяты> с/ч в части исключения ФИО1 из списков личного состава воинской части был признан незаконным. При этом из решения суда также следует, что командир в/ч 5402 исключив ФИО1 из списков личного состава, нарушил требования п.11.ст.38 ФЗ РФ «О воинской обязанности и военной службы», согласно которой, военнослужащий должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы, за исключением случаев, когда военнослужащий женского пола находится в отпуске по беременности и родам или в отпуске по уходу за ребенком. В судебном заседании установлено, что нарушенные права ФИО1 были восстановлены судом путем восстановления истца в списках личного состава части, после чего ей были предоставлены отпуска по уходу за детьми. Таким образом, ФИО1 в настоящее время имеет статус военнослужащего и на него в полном объеме распространяются гарантии и компенсации, установленные для военнослужащих действующим законодательством. При этом, препятствием для исполнения командиром в/ч 5402 требований закона об исключении ФИО1 из списков личного состава, в связи с ее увольнением с военной службы, является нахождение истца в отпуске по уходу за ребенком.

В соответствие с п.1.ст.9 Порядка прохождения военной службы, новый контракт заключает желающий продолжить прохождение военной службы военнослужащий.

Согласно копии контракта о прохождении военной службы, ФИО1 21 января 2011 г заключила контракт с командиром в/ч 5402 на три года.

Как установлено в судебном заседании, ФИО1 реализуя имеющиеся у нее права, была уволена с военной службы на основании ее волеизъявления, что свидетельствует об отсутствии у нее желания продолжить военную службу и наличии уважительных причин для такого увольнения. При таких обстоятельствах, командир в/ч 5556 был вправе отказать ФИО4 в заключении нового контракта, поскольку приказ об увольнении истца с военной службы подлежит исполнению, в том числе командиром в/ч 5402.

Данный вывод суда согласуется с положениями п.10.ст.9 Порядка прохождения военной службы, согласно которому военнослужащему, не достигшему предельного возраста пребывания на военной службе, не может быть отказано в заключении нового контракта, за исключением случаев, когда он подлежит досрочному увольнению с военной службы по основаниям, установленным Федеральным законом. К таким основаниям, относится в том числе и досрочное увольнение с военной службы по собственному желанию, т.е основание увольнения, по которому была уволена ФИО1

Доводы представителя истца о том, что командир в/ч 5556 должен был направить для рассмотрения заявление ФИО1 командиру в/ч 5402 суд находит несостоятельными, поскольку командир в/ч 5556 согласно приказу Федеральной службы войск национальной гвардии Российской Федерации от 30 сентября 2016 г. № <данные изъяты> «Вопросы назначения военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, (сотрудников) на воинские должности (должности), освобождения их от занимаемых воинских должностей, увольнения с военной службы (службы), присвоения им воинских и специальных званий полиции» и приказа МВД России от 16 июня 2006 г. N 440 «Об утверждении Инструкции по организации прохождения военной службы офицерами и прапорщиками (мичманами) во внутренних войсках МВД России» был уполномочен заключать новый контракт о прохождении военной службы с военнослужащими, назначаемыми на воинские должности, для которых штатом предусмотрены воинские звания до капитана, капитана-лейтенанта включительно.

Таким образом, зная об издании приказа об увольнении ФИО1 с военной службы, и невозможности заключения с ней нового контракта, командир в/ч 5556 правомерно принял решение об отказе в заключении с истцом нового контракта и отсутствии необходимости в направлении ее заявление вышестоящему командованию или командиру в/ч 5402. Суд также учитывает, что как видно из справки № <данные изъяты> выданной 2 февраля 2017 г. командиром в/ч 5556, в настоящее время вакантных воинских должностей, подлежащих замещению военнослужащими женского пола, в войсковой части 5556 не имеется.

С учетом изложенного, принимая во внимание, что в связи с увольнением истца с военной службы, произведенного по его желанию и в установленном законом порядке, заключение с истцом нового контракта о прохождении военной службы будет являться нарушением требований действующего законодательства, обжалуемые действия командира в/ч 5556, связанные с отказом в заключении с ФИО1 нового контракта, являются законными и обоснованными, а в удовлетворении иска надлежит отказать за необоснованностью, что не препятствует ФИО1 после исключения из списков личного состава, в установленном порядке обратиться по ее желанию в воинскую часть или военный комиссариат с заявлением о заключении с ней контракта о прохождении военной службы.

Руководствуясь ст.ст. 175, 176, 219, 227 КАС РФ, военный суд –

решил:

Отказать ФИО1 в удовлетворении административного иска о признании незаконным отказа командира в/ч 5556 в заключении с ней нового контракта о прохождении военной службы, изложенного в ответе от 28 ноября 2016 г.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Ленинградский окружной военный суд через Санкт-Петербургский гарнизонный военный суд, в течение месяца со дня принятия решения в окончательной форме.

Судья Д.А.Ефремов