Решение № 2А-71/2023 2А-71/2023~М-79/2023 М-79/2023 от 28 июня 2023 г. по делу № 2А-71/2023

РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

28 июня 2023 г. город Абакан

Абаканский гарнизонный военный суд в составе председательствующего Миронова К.В., с участием представителя административного истца ФИО1, при секретаре судебного заседания Токмашовой А.И., рассмотрев в судебном заседании административное дело 2а-71/2023 по административному исковому заявлению военнослужащего войсковой части #### ФИО2 об оспаривании бездействия командира этой же воинской части, связанного с не увольнением с военной службы,

установил:

Шожап обратился в военный суд с административным исковым заявлением, в котором просит признать незаконным бездействие командира войсковой части ####, обусловленное не увольнением административного истца с военной службы, и обязать этого же командира расторгнуть контракт и издать приказ об увольнении Шожапа с военной службы и исключении из списков личного состава части.

В обоснование заявленных требований Шожап в административном иске указал, что с Министерством обороны Российской Федерации он заключил очередной контракт о прохождении военной службы сроком на три года, до ДД.ММ.ГГГГ. В феврале этого же года им написан рапорт о расторжении указанного контракта в связи с истечением его срока, однако ответа на него не получил. Полагает, что его незаконно не уволили с военной службы, так как срок действия его контракта о прохождении военной службы истёк.

Представитель административного истца Сундуй-оол поддержала требования Шожапа и пояснила, что её представляемый имеет право на увольнение с военной службы по истечению срока контракта, так как его действие истекло 17 января 2023 г. Неувольняя Шожапа с военной службы командир войсковой части #### нарушает права последнего, поскольку Федеральный закон «О воинской обязанности и военной службе», в котором отражены основания увольнения с военной службы, имеет высшую юридическую силу, чем указ Президента РФ, которым объявлена мобилизация и установлены основания увольнения с военной службы. Шожап имеет троих детей, один из которых проходит лечение в г. <адрес>, а другой имеет проблемы с правоохранительными органами. Кроме того, административный истец является средним ребёнком из троих, его брат и сестра принимали участие в и вновь планируют принять участие в этом мероприятии. В связи с этим и не увольнением с военной службы Шожапа их престарелому отцу некому будет оказать помощь при необходимости.

Извещённые надлежащим порядком о времени и месте рассмотрения дела административные истец и ответчик в судебное заседание не прибыли, при этом административный ответчик ходатайствовал о рассмотрении дела в его отсутствие.

Выслушав объяснения административного истца, исследовав материалы дела и представленные сторонами доказательства, суд приходит к следующему.

В своих письменных возражениях врио командира войсковой части ####, не признавая заявленные требования, указал, что указом Президента Российской Федерации от 21 сентября 2022 года в Российской Федерации объявлена частичная мобилизация и контракты о прохождении военной службы, заключенные военнослужащими, продолжают свое действие до окончания периода частичной мобилизации. Так как частичная мобилизация не окончена, то оснований для увольнения Шожапа с военной службы по истечении срока контракта, не имеется. Также Шожап приказом командующего войсками Центрального военного округа от 7 апреля 2023 г. назначен на новую воинскую должность, в другую воинскую часть и приказом командира войсковой части #### от 13 апреля 2023 г. исключен из списков личного состава данной воинской части.

Согласно выписке из приказа заместителя Статс-секретаря – заместителя Министра обороны РФ от 17 марта 2021 г. № ####, административный истец назначен на воинскую должность в войсковую часть ####.

В соответствии с выпиской из приказа командира войсковой части #### от 24 марта 2017 г. № #### Шожап с 22 марта этого же года зачислен в списки личного состава этой же воинской части.

В соответствии с заключенным ДД.ММ.ГГГГ контрактом о прохождении военной службы сроком на 3 года, Шожап добровольно дал обязательство добросовестно исполнять все общие, должностные и специальные обязанности военнослужащих, установленные законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

В выписке из приказа командующего войсками #### общевойсковой армией от 25 мая 2020 г. № #### отражено, что Шожап полагается заключившим новый контракт сроком она 3 года.

Из копии рапорта от 17 февраля 2023 г. усматривается, что Шожап ходатайствовал перед командиром войсковой части #### об увольнении с военной службы по истечению срока контракта, от прохождения военно-врачебной комиссии отказался.

Согласно выпискам из приказов командующего войсками Центрального военного округа и командира войсковой части #### от 7 и 13 апреля 2023 г. №№ ####, соответственно, Шожап освобожден от занимаемой должности в войсковой части #### и назначен на равную воинскую должность по служебной необходимости в другую воинскую часть военного округа, а с 7 апреля этого же года административный истец исключен из списков личного состава воинской части, полагается сдавшим дела и должность и убывшим к новому месту службы.

Таким образом, в судебном заседании установлено, что Шожап до 7 апреля 2023 г. проходил военную службу в войсковой части #### по контракту, срок которого истёк ДД.ММ.ГГГГ 17 февраля 2023 г. административным истцом написан рапорт на командира войсковой части #### об увольнении с военной службы по истечению срока контракта, который не был реализован командованием, по причине начала и проводимой частичной мобилизации.

Пунктом 3 ст. 1 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 года № 1237 установлено, что прохождение в Российской Федерации военной службы осуществляется в соответствии с Конституцией Российской Федерации, Федеральным законом, другими федеральными законами, настоящим Положением, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации в области военной службы и статуса военнослужащих, а также с международными договорами Российской Федерации в указанной области.

В соответствии со ст. 1 Федерального закона от 27 мая 1998 года № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих», на военнослужащих возлагаются обязанности по подготовке к вооруженной защите и вооруженная защита Российской Федерации, которые связаны с необходимостью беспрекословного выполнения поставленных задач в любых условиях, в том числе с риском для жизни. Особенности статуса военнослужащих, проходящих военную службу в период мобилизации, регулируются федеральными конституционными законами, федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Граждане приобретают статус военнослужащих с началом военной службы и утрачивают его с окончанием военной службы.

В соответствии с ч. 2 ст. 1 Федерального закона от 28 марта 1998 года № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» в период мобилизации воинская обязанность граждан определяется федеральными конституционными законами, федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Согласно п.п. 1, 2 и 4 ст. 32 вышеназванного федерального закона основанием прохождения военной службы по контракту является заключение между гражданином и соответствующим федеральным органом исполнительной власти, в котором предусмотрена военная служба, письменного соглашения, в котором закрепляются добровольность поступления на военную службу, срок, в течение которого гражданин обязуется проходить военную службу, и условия контракта. Контракт о прохождении военной службы вступает в силу со дня его подписания соответствующим должностным лицом в соответствии с Положением о порядке прохождения военной службы и прекращает свое действие со дня заключения военнослужащим иного контракта о прохождении военной службы или исключения военнослужащего из списков воинской части в случаях, установленных федеральными законами.

Пунктами 10 и 11 ст. 38 настоящего Федерального закона предусмотрено, что началом военной службы для граждан, поступивших на военную службу по контракту, считается день вступления в силу контракта о прохождении военной службы, а окончанием - дата исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части в связи с увольнением с военной службы, осуществляемым, по общему правилу, в день истечения срока военной службы, которым признается соответствующее число и месяц последнего года срока контракта.

На основании подпункта «б» п. 1 ст. 51 данного Федерального закона военнослужащий подлежит увольнению с военной службы по истечении срока контракта.

В силу ст. 20 Федерального закона от 31 мая 1996 года № 61-ФЗ «Об обороне», порядок мобилизационной подготовки и проведения мобилизации определяется федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Президентом Российской Федерации издан Указ от 21 сентября 2022 года № 647 «Об объявлении частичной мобилизации в Российской Федерации» (далее – Указ), согласно которому с этой же даты в Российской Федерации объявлена частичная мобилизация.

Согласно п.п. 4 и 5 названного Указа, контракты о прохождении военной службы, заключенные военнослужащими, продолжают свое действие до окончания периода частичной мобилизации, за исключением случаев увольнения военнослужащих с военной службы:

- по возрасту - по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе;

- по состоянию здоровья - в связи с признанием их военно-врачебной комиссией не годными к военной службе, за исключением военнослужащих, изъявивших желание продолжить военную службу на воинских должностях, которые могут замещаться указанными военнослужащими;

- в связи с вступлением в законную силу приговора суда, о назначении наказания в виде лишения свободы.

При этом, как установлено в п. 5 ст. 17 Федерального закона от 26 февраля 1997 года № 31-ФЗ «О мобилизационной подготовке и мобилизации в Российской Федерации», военнослужащие при объявлении мобилизации продолжают проходить военную службу.

Вышеуказанный Федеральный закон устанавливает, что мобилизация в Российской Федерации может быть общей или частичной. Комплекс мероприятий, проводимых при объявлении общей или частичной мобилизации в Российской Федерации, определяется в соответствии с настоящим Федеральным законом, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации (ч. 2 ст. 1). В этой связи п. 5 ст. 17 названного Федерального закона может применяться как в рамках полной мобилизации, так и в рамках частичной мобилизации.

Таким образом, со дня объявления частичной мобилизации 21 сентября 2022 г. и до дня её окончания Шожап подлежит увольнению с военной службы только при наличии перечисленных выше оснований, список которых отражён в Указе и является исчерпывающим в настоящее время, поскольку нормативных правовых актов, отменяющих действие положений Указа Президента Российской Федерации от 21 сентября 2022 г. № 647, до настоящего времени не издано.

При таких обстоятельствах, в период частичной мобилизации Шожап не может быть уволен с военной службы по истечении срока контракта.

Кроме того, его рапорт об увольнении с военной службы, подписанный 17 февраля 2023 г. в войсковую часть #### не поступал.

При этом несостоятельным является довод Сундуй-оол о том, что Шожап должен быть уволен с военной службы по истечению срока контракта, так как Федеральный закон «О воинской обязанности и военной службе» имеет высшую юридическую силу, чем указ Президента РФ, которым объявлена мобилизация, поскольку из системного анализа положений ст. 1 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», ст. 20 Федерального закона «Об обороне» и ст. 17 Федерального закона «О мобилизационной подготовке и мобилизации в Российской Федерации» следует, что при объявлении мобилизации военнослужащие продолжают проходить военную службу, а порядок проведения мобилизации, в том числе, и основания увольнения с военной службы в период её проведения, могут быть определены нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации.

Таким образом, к спорным правоотношениям, возникшим в период мобилизации и обусловленным неувольнением Шожапа с военной службы, Федеральный закон «О воинской обязанности и военной службе» является общим нормативным правовым актом, а указ Президента РФ «Об объявлении частичной мобилизации в Российской Федерации» - специальным. Следовательно, при установлении перечня оснований по которым военнослужащий подлежит увольнению с военной службы в период мобилизации подлежит применению непротиворечащий данному федеральному закону вышеприведённый указ Президента РФ.

Доводы представителя административного истца о наличии у последнего троих детей, один из которых проходит лечение в г. <адрес>, а другой имеет проблемы с правоохранительными органами, и о том, что Шожап являющийся средним ребёнком из троих, брат и сестра которого планируют приять участие в , в связи с чем и неувольнением с военной службы Шожапа их престарелому отцу некому будет оказать помощь, документально не подтверждены, а также не являются обстоятельствами, свидетельствующими о наличии у Шожапа оснований увольнения с военной службы, предусмотренных п. 5 указа Президента РФ «Об объявлении частичной мобилизации в Российской Федерации».

Таким образом, оснований для признания бездействия командира войсковой части ####, выразившегося в не увольнении с военной службы по истечению срока контракта, и возложении обязанности на указанное должностное лицо расторгнуть контракт о прохождении военной службы по названному основанию, не имеется.

Иных оснований для увольнения Шожапа с военной службы, предусмотренных п. 5 вышеназванного указа Президента РФ, в судебное заседание административным истцом и его представителем не представлено и в суде не установлено.

На основании изложенного административное исковое заявление удовлетворению не подлежит.

Поскольку в удовлетворении требований Шожапу отказано, то в соответствии с ч.1 ст.111 КАС РФ судебные расходы, связанные с уплатой государственной пошлины подлежат отнесению на счет административного истца.

Руководствуясь ст. 111, 175 – 180, 227 КАС РФ, суд

решил:

в удовлетворении требований административного искового заявления военнослужащего войсковой части #### ФИО2 об оспаривании бездействия командира этой же воинской части, связанного с не увольнением с военной службы, отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в соответствии с правилами, предусмотренными главой 34 КАС РФ, во 2-й Восточный окружной военный суд через Абаканский гарнизонный военный суд в течение одного месяца со дня принятия решения в окончательной форме.

Председательствующий К.В. Миронов

Решение изготовлено в окончательной форме 7 июля 2023 г.