Постановление № 44У-93/2019 4У-540/2019 от 21 апреля 2019 г. по делу № 1-34/2018

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г. Владивосток 22 апреля 2019 года

Президиум Приморского краевого суда в составе председательствующего Чугункиной Н.П.,

членов президиума Бусарова С.А., Нужденко Т.П., Поминова А.А., Хребтовой Н.Л.,

при секретаре Герасимчук А.С.,

рассмотрел материалы уголовного дела № по кассационному представлению заместителя прокурора Приморского края Малюкова В.А. о пересмотре приговора Кировского районного суда Приморского края от 23 марта 2018 года, которым

ФИО2, родившийся ДД.ММ.ГГГГ года в <адрес> края, ранее судимый:

- 24 ноября 2011 года Кировским районным судом Приморского края по п. «а» ч. 3 ст. 158, п. «а» ч. 3 ст. 158, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года; постановлением Кировского районного суда Приморского края от 13 ноября 2012 года испытательный срок продлен на 1 месяц;

- 14 августа 2013 года приговором мирового судьи судебного участка №72 Кировского района Приморского края по ч.1 ст. 167 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, на основании ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору от 24 ноября 2011 года отменено, на основании ст. 70 УК РФ частично присоединено наказание по приговору от 24 ноября 2011 года, окончательно определено 2 года 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении; постановлением Черниговского районного суда Приморского края от 14 апреля 2015 года освобожден 27 апреля 2015 года от отбывания наказания условно-досрочно на неотбытый срок 1 год 2 месяца 22 дня; постановлением Кировского районного суда Приморского края от 6 марта 2018 года приговор приведен в соответствие с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс РФ в связи с принятием Федеральных законов от 3 июля 2016 года №323-ФЗ и №326-ФЗ: освобожден от наказания, назначенного по ч. 1 ст. 167 УК РФ в связи с декриминализацией содеянного, исключено указание на назначение наказаний на основании ст. 70 УК РФ,

осужден по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, по ч. 1 ст. 159 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно определено 2 года 2 месяца лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

В кассационном представлении заместитель прокурора Приморского края В.А. Малюков указывает, что судом не в полной мере невилированы правовые последствия, которые повлек приговор от 14 августа 2013 года, постановленный по декриминализированному впоследствии деянию, где не исключено указание на отмену на основании ст. 74 УК РФ условного осуждения, назначенного по предыдущему приговору от 24 ноября 2011 года, что повлекло необоснованное признание в действиях ФИО2 наличие рецидива преступлений.

Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Бондаренко Л.П., изложившей материалы уголовного дела, доводы кассационного представления, основания передачи материала на рассмотрение суда кассационной инстанции, мнение заместителя прокурора Приморского края Малюкова В.А., полагавшего приговор от 23 марта 2018 года в отношении ФИО2 изменить, исключить указание на наличие в его действиях рецидива преступлений, смягчить наказание, мнение осужденного ФИО2, согласившегося с доводами кассационного представления, пояснения адвоката Чебуниной Ю.П., поддержавшей позицию осужденного и доводы кассационного представления, президиум

У С Т А Н О В И Л :

Согласно приговору ФИО2 признан виновным и осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенное с причинением значительного ущерба гражданину и за мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана.

Преступления совершены в пгт. <адрес> в период с 15 июля 2017 года по 4 августа 2017 года и в период с 10 по 14 декабря 2017 года при изложенных в приговоре обстоятельствах.

Изучив уголовное дело, доводы кассационного представления, президиум находит приговор в отношении ФИО1 подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального законов, повлиявшие на исход дела.

При назначении ФИО2 наказания, суд, в соответствии с п. «а» ч.1 ст. 63 УК РФ признал наличие в его действиях рецидива преступлений, поскольку осужденный имеет неснятую и непогашенную в установленном законом порядке судимость по приговору от 24 ноября 2011 года за совершение тяжких преступлений.

Вместе с тем, постановлением Кировского районного суда Приморского края от 6 марта 2018 года приговор мирового судьи судебного участка №72 Кировского района Приморского края от 14 августа 2013 года приведен в соответствие с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс РФ Федеральными Законами от 3 июля 2016 № 323-ФЗ года и 326-ФЗ - ФИО2 освобожден от наказания, назначенного по ч.1 ст. 167 УК РФ, в связи с декриминализацией содеянного, исключено указание на назначение наказания на основании ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 24 ноября 2011 года.

Постановлением президиума Приморского краевого суда от 22 апреля 2019 года постановление Кировского районного суда Приморского края изменено - из приговора мирового судьи судебного участка № 72 Кировского района Приморского края от 14 августа 2013 года исключено указание на отмену условного осуждения в соответствии со ст. 74 УК РФ по приговору Кировского районного суда Приморского края от 24 ноября 2011 года.

Таким образом, судимость по приговору от 24 ноября 2011 года, по которому назначено наказание с применением ст. 73 УК РФ, не образует рецидива преступлений в соответствии с требованиями п. «в» ч.4 ст. 18 УК РФ.

С учетом изложенного, президиум полагает необходимым исключить из приговора от 23 марта 2018 года указание на наличие в действиях ФИО2 рецидива преступлений, наказание, назначенное по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ и по ч.1 ст. 159 УК РФ, а также по совокупности преступлений, смягчить, учитывая положения ч.1 ст. 62 УК РФ.

Руководствуясь статьей 40114 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Кировского районного суда Приморского края от 23 марта 2018 года в отношении ФИО2 изменить – исключить указание на наличие в действиях осужденного ФИО2 рецидива преступлений, смягчить наказание по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ до 1 года 8 месяцев лишения свободы, по ч. 1 ст. 159 УК РФ до 6 месяцев лишения свободы; на основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно определить 1 год 10 месяцев лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года.

В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Председательствующий Н.П. Чугункина