Постановление № 5-149/2019 от 24 сентября 2019 г. по делу № 5-149/2019

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

о прекращении производства по делу

с.Кырен 25 сентября 2019 года

Судья Тункинского районного суда Республики Бурятия Низовцев А.В., единолично, с участием защитника-адвоката ФИО3, рассмотрев в открытом судебном заседании в здании Тункинского районного суда материалы об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 18.15 Кодекса РФ об административных правонарушениях, в отношении:

индивидуального предпринимателя ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженца <адрес>, зарегистрированного по адресу: <адрес> а, <адрес>, ИНН №, ОГРНИП №, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя 13.02.2017 года ФНС по Свердловскому округу г.Иркутска, ранее не привлекавшегося к административной ответственности за совершение однородных административных правонарушений,

У С Т А Н О В И Л:

Согласно протоколу об административном правонарушении № 137 от 30.08.2019 года, составленному инспектором миграционного пункта МО МВД России «Тункинский» ФИО2, 29.08.2019 года в 10.00 часов при проведении выездной внеплановой проверки в отношении иностранных граждан, находящихся на строительном объекте, расположенном по адресу: <адрес>, местность Бадары, на территории принадлежащему Сибирскому отделению Российской Академии наук Институту Солнечной и Земной Физики (СО РАН ИСЗФ), где осуществляется строительство сооружений научного назначения, выявлен гражданин Китая ФИО8, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, который на момент проверки не имея разрешения на работу, осуществлял трудовую деятельность в качестве строителя, т.е. сооружал каркас для заливки стен из бетона, что является нарушением п.4 ст.13 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации». В ходе проверки установлено, что строительство данного объекта осуществляет ИП ФИО1, который, не имея разрешения на привлечение и использование иностранных работников, привлек к трудовой деятельности в качестве строителя вышеуказанного иностранного гражданина, не имеющего разрешения на работу.

На судебное заседание индивидуальный предприниматель ФИО1 не явился. О времени и месте судебного заседания извещен. Поручил представлять свои интересы в судебном заседании своему защитнику-адвокату Друговой Ю.В.

Защитник-адвокат Другова Ю.В. не согласна с протоколом об административном правонарушении, считает, что вина ИП ФИО1 не доказана представленными суду письменными материалами, которые по ее мнению составлены с нарушением закона и являются недопустимыми доказательствами по делу. Порядок проведения внеплановой выездной проверки в отношении ИП ФИО1 не соблюден, протокол об административном правонарушении составлен неправомочным должностным лицом. Просила суд прекратить производство по делу в связи с отсутствием в действиях ИП ФИО1 признаков состава административного правонарушения.

Выслушав защитника, исследовав материалы дела, суд приходит к следующему.

Согласно ч.2 ст.18.15 Кодекса РФ об административных правонарушениях Привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства без получения в установленном порядке разрешения на привлечение и использование иностранных работников, если такое разрешение требуется в соответствии с федеральным законом, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок от четырнадцати до девяноста суток.

При рассмотрении дела судом установлено, что на основании распоряжения от 26.08.2019 года № 150 административным органом была проведена внеплановая выездная проверка на предмет соблюдения норм миграционного законодательства иностранными гражданами по месту фактического осуществления трудовой деятельности в местности <адрес> Республики Бурятия. По результатам данной проверки выявлено, что в отсутствие разрешения на осуществление трудовой деятельности на территории Республики Бурятия 20 граждан Китая осуществляли трудовую деятельность на строительном объекте кампании «Байкалстройкомплекс». По итогам проверки инспекторами отдела иммиграционного контроля УВМ МВД по Республики Бурятия ФИО4 и ФИО5 составлен акт от 29 августа 2019 года № 150.

Согласно п.3 ст.13 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» заказчиком работ (услуг) в соответствии с настоящим Федеральным законом является физическое или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников (за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей) и использующее труд иностранных работников на основании заключенных с ними гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг). В качестве заказчика работ (услуг) может выступать в том числе иностранный гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя.

Работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность в случае, если он достиг возраста восемнадцати лет, при наличии разрешения на работу или патента (п.4 ст.13 названного Федерального закона).

Суд, оценив представленные доказательства, а именно: распоряжение о проведении внеплановой выездной проверки от 26.08.2019 года № 150, акт проверки от 29.08.2019 года № 150, протокол об административном правонарушении № 130 от 30.08.2019 года, приходит к выводу о недоказанности вины ИП ФИО1 в связи со следующими обстоятельствами.

Административным регламентом по исполнению Федеральной миграционной службой, ее территориальными органами и органами внутренних дел Российской Федерации государственной функции по осуществлению федерального государственного контроля (надзора) за пребыванием и проживанием иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации и трудовой деятельностью иностранных работников, утвержденным Приказом ФМС России N 367, МВД России N 807 от 31.07.2015 года (далее по тексту – Административный регламент), утверждены правила проведения выездных внеплановых проверок соблюдения миграционного законодательства иностранными гражданами при осуществлении ими трудовой деятельности на территории Российской Федерации.

В частности, согласно п.52 Административного регламента распоряжение о проведении проверки должно содержать следующую информацию (сведения):

1) наименование органа государственного контроля (надзора);

2) фамилии, имена, отчества (при наличии), должности лиц, уполномоченных на проведение проверки, а также привлекаемых к проведению проверки экспертов, представителей экспертных организаций;

3)наименование объекта проверки, наименование (в случае проведения проверки в отношении юридического лица) или фамилия, имя отчество (в случае проведения проверки в отношении индивидуального предпринимателя или

физического лица) проверяемого лица;

4) цели, задачи, предмет проверки и срок ее проведения;

5) правовые основания проведения проверки;

6)перечень административных регламентов проведения мероприятий по государственному контролю;

7)сроки проведения и перечень мероприятий по контролю,необходимых для достижения целей и задач проведения проверки;

8) перечень документов, подлежащих представлению юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем для достижения целей и задач проведения проверки (указывается при проведении проверки в отношении юридического лица или индивидуального предпринимателя);

9) даты начала и окончания проведения проверки.

В нарушение указанных требований, в распоряжении от 26 августа 2019 года №150 не указаны наименование объекта, сведения о лице (в данном случае об ИП ФИО6), в отношении которого проводится внеплановая выездная проверка. В данном распоряжении отмечено, что проверка проводилась «в отношении иностранных граждан по месту фактического осуществления трудовой деятельности».

Кроме того, пунктом 57 Административного регламента определено, что внеплановые выездные проверки юридических лиц и индивидуальных предпринимателей проводятся при наличии оснований, предусмотренных пунктами 39.4 - 39.7 настоящего Административного регламента, а именно:

п.39.4. предписание об устранении работодателем, заказчиком работ (услуг), принимающей (приглашающей)стороной выявленного нарушения миграционного законодательства Российской Федерации, выданное органом государственного контроля, срок для исполнения которого истек.

п.39.5. обращения и заявления граждан, в том числе иностранных граждан, индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, информация от органов государственной власти, органов местного самоуправления, профессиональных союзов, информация, полученная из средств массовой информации о фактах нарушений работодателем, заказчиком работ (услуг), принимающей (приглашающей) стороной, нанимателем (собственником) жилого помещения миграционного законодательства Российской Федерации, поступившие в подразделение системы ФМС России или орган внутренних дел Российской Федерации.

п.39.6. Выявление факта возможного нарушения работодателем, заказчиком работ (услуг), принимающей (приглашающей) стороной обязательных требований миграционного законодательства Российской Федерации в результате проводимого подразделением системы ФМС России или органом внутренних

дел Российской Федерации мониторинга соблюдения таких требований в пределах установленной компетенции.

п.39.7.Наличие распоряжения начальника (заместителя начальника) подразделения системы ФМС России о проведении внеплановой проверки, изданного в соответствии с поручением Президента Российской Федерации или

Правительства Российской Федерации либо на основании требования прокурора о

проведении внеплановой проверки в рамках надзора за исполнением законов по

поступившим в органы прокуратуры Российской Федерации материалам и обращениям.

Из текста распоряжения о проведении выездной внеплановой проверки от 26.08.2019 года № 150 не видно, на основании какого именно из вышеприведенных оснований такая проверка была проведена.

Также должностными лицами были нарушены требования пункта 59 Административного регламента, согласно которому при проведении выездной проверки действия должностных лиц осуществляются в следующей последовательности:

1) выезд по адресу нахождения (осуществления деятельности) объекта проверки (проверяемого лица);

2) предъявление служебного удостоверения;

3) объявление распоряжения о проведении проверки;

4) ознакомление с распоряжением о проведении проверки проверяемого лица, представителя проверяемого лица, собственника или иного владельца проверяемого объекта (вручение копии распоряжения о проведении проверки представителю проверяемого лица), в случае его отсутствия - старшего по должности работника на объекте либо иного лица, имеющего непосредственное отношение к объекту проверки. В случае отсутствия собственника или иного владельца объекта проверки, а также в случае отказа проверяемого лица, представителя проверяемого лица, собственника или иного владельца проверяемого объекта дать расписку об ознакомлении

либо отказе в ознакомлении с распоряжением копия распоряжения направляется заказным

почтовым отправлением с уведомлением о вручении, которое приобщается к экземпляру распоряжения, хранящемуся в деле подразделения системы ФМС России, проводящего проверку, а на оригинале распоряжения о проведении проверки делается соответствующая запись;

5) ознакомление проверяемого лица, представителя проверяемого лица, собственника или иного владельца проверяемого объекта с их правами и обязанностями при проведении проверки;

6)осмотр территории и установление факта нахождения иностранных граждан на

территории объекта проверки, проверка соблюдения ими положений миграционного законодательства Российской

Федерации,в том числе определение законности их пребывания и осуществляемой ими

трудовой деятельности. По результатам осмотра делается запись в итоговом акте проверки. При осмотре может использоваться фото- и видеосъемка. В случае выявления административного правонарушения в ходе осмотра составляется в установленном законодательством Российской Федерации порядке протокол об

административном правонарушении. В случае составления протокола об административном правонарушении в акте проверки делается соответствующая запись;

7) изучение документов, сведений и информации, полученных в ходе осмотра и истребованных на объекте проверки;

8)направление запросов о предоставлении дополнительной информации либо

информации, для подготовки которой объективно необходимо время, в соответствии с пунктами 46 - 47 настоящего Административного регламента;

9) изучение предоставленных по запросам документов и сведений;

10)сопоставление оригиналов истребованных документов с их копиями и подписание лицом,ответственным за проведение проверки, и проверяемым лицом, представителем проверяемого лица, собственником или иным владельцем проверяемого объекта актов приема-передачи копий документов, подлежащих приобщению к материалам проверки;

11) устный запрос информации у проверяемого лица, представителя проверяемого лица, собственника или иного владельца проверяемого объекта и получение устных пояснений (при необходимости);

12)запрос у должностных лиц объекта проверки,иных организаций,государственных

органов, органов местного самоуправления дополнительных документов и информации (при необходимости);

13)фиксирование выявленных фактов нарушения миграционного законодательства

Российской Федерации;

14)доставление в случае необходимости иностранных граждан в органы внутренних дел Российской Федерации для проведения дополнительных процессуальных действий;

15) завершение проверки.

В силу п.60 Административного регламента направление (вручение) копии распоряжения о проведении проверки проверяемому лицу, представителю проверяемого лица, собственнику или иному владельцу проверяемого объекта проверки производится в день

выезда на проверяемый объект.

Вместе с тем материалы дела не содержат сведений об ознакомлении ИП ФИО1 (его представителя) с распоряжением от 26.08.2019 года № 150, отсутствует его подпись об ознакомлении (отказе в ознакомлении), права и обязанности ему не разъяснены. Копия распоряжения о проведении проверки не была вручена ИП ФИО1 (его представителю).

С актом проверки ИП ФИО1 также не был ознакомлен, что не отвечает требованиям п. 88, п.89 и п.90 Административного регламента, в которых указано, что по результатам проверки составляется акт проверки.

В соответствии со ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Никакие доказательства не могут иметь заранее установленную силу, а использование доказательств, полученных с нарушением закона, не допускается.

К отношениям, связанным с осуществлением федерального государственного контроля (надзора) за трудовой деятельностью иностранных работников на территории Российской Федерации, работодателей, заказчиков работ (услуг), и к отношениям, связанным с исполнением юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями обязанностей, возложенных на них как на принимающую (приглашающую) сторону, применяются положения Федерального закона от 26 декабря 2008 года N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" с учетом особенностей организации и проведения проверок, установленных пунктами 3 - 10 настоящей статьи.

Вместе с тем, доказательств соблюдения вышеуказанных требований закона в ходе осуществления федерального государственного контроля (надзора) за трудовой деятельностью иностранных работников на территории Российской Федерации и работодателей материалы дела не содержат.

При таких обстоятельствах суд признает недопустимыми доказательствами распоряжение о проведении выездной внеплановой проверки от 26.08.2019 года № 150 и акт проверки от 29.08.2019 года № 150.

В соответствии с подп. 5 п.94 Административного регламента по результатам проверки в соответствии с критериями ее оценки могут быть приняты решения о составлении протокола об административном правонарушении или определения о проведении административного расследования;

Указанные в пункте 94 настоящего Административного регламента решения по результатам проверки принимает должностное лицо, издавшее распоряжение о проведении проверки, либо лицо, исполняющее его обязанности (п.95 Административного регламента).

Вопреки указанным требованиям протокол об административном правонарушении составлен инспектором миграционного пункта МО МВД России «Тункинский» Матуевой Даримой Баторовной, которая не принимала участия в проведении выездной внеплановой проверки.

Также в акте проверки отмечено, что иностранные граждане осуществляли деятельность на объекте компании «Байкалстройкомплекс», а не у ИП ФИО1 Доказательств, что иностранные граждане имеют отношение к ИП ФИО1, в деле не имеется.

Согласно ч. 1 ст. 25.1 КоАП РФ лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с КоАП РФ.

Данное право ИП ФИО1 было нарушено, он не был ознакомлен с распоряжением о проведении проверки и актом по результатам данной проверки.

Принимая во внимание, что при производстве по делу об административном правонарушении в отношении И.П. ФИО1 были допущены нарушения закона, как при проведении выездной внеплановой проверки, оформлении ее результатов и при составлении протокола об административном правонарушении, суд признает представленные материалы недопустимыми доказательствами и приходит к выводу о недоказанности вины ИП ФИО1 в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.18.15 КоАП РФ.

Данное обстоятельство в силу п.2 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ является основанием для прекращения производства по делу об административном правонарушении в отношении ИП ФИО1 в связи с отсутствием в его действиях состава административного правонарушения.

На основании изложенного, руководствуясь п.2 ч.1 ст.24.5, ст.ст. 29.9-29.11, КоАП РФ, суд

П О С Т А Н О В И Л:

Прекратить производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст.18.15 КоАП РФ, в отношении индивидуального предпринимателя ФИО1 по п.2 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

Постановление может быть обжаловано в Верховный суд Республики Бурятия в течение 10 суток через Тункинский районный суд со дня вручения или получения копии постановления.

Судья Тункинского районного суда А.В. Низовцев