Постановление № 44У-148/2018 4У-1109/2018 от 2 июля 2018 г. по делу № 1-868/2016

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г.Владивосток 2 июля 2018 года

Президиум Приморского краевого суда в составе председательствующего Дорохова А.П.,

членов президиума Попова И.А., Кучинской Е.В., Нужденко Т.П., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л.,

при секретаре Дорошенко М.А.,

рассмотрел материалы уголовного дела по кассационному представлению заместителя прокурора Приморского края Малюкова В.А. о пересмотре приговора Уссурийского районного суда Приморского края от 23 августа 2016 года, которым

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ 1979 года в <адрес> Сахалинской области, судимый:

- 12 сентября 2008 года Красноармейским районным судом Приморского края (с учётом постановления Уссурийского районного суда Приморского края от 20.04.2011) по ч.4 ст.111 УК РФ к 9 годам 9 месяцам лишения свободы; освобождён условно-досрочно 25.11.2014 на основании постановления Уссурийского районного суда Приморского края от 12.11.2014 на 2 года 6 месяцев 2 дня,

осужден по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы.

В соответствии с п. «б» ч.7 ст.79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение по приговору Красноармейского районного суда Приморского края от 12 сентября 2008 года. На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Красноармейского районного суда Приморского края от 12 сентября 2008 года и окончательно назначено 2 года 8 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Уголовное дело рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

В кассационном представлении заместитель прокурора указывает на незаконность осуждения ФИО1 за изготовление наркотического средства, поскольку в приговоре при описании совершённого ФИО1 преступного деяния не указано количество незаконно изготовленного масла каннабиса (гашишного масла), что по мнению прокурора является основанием для изменения приговора. Просит об исключении из приговора указания об осуждении ФИО1 за незаконное изготовление наркотического средства и смягчении размера наказания, назначенного по ч.1 ст.228 УК РФ и окончательного, назначенного по правилам ст.70 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Бусарова С.А., изложившего материалы дела, доводы кассационного представления, основания передачи материалов уголовного дела на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав адвоката Цой С.П., просившего об изменении приговора, заместителя прокурора Приморского края Малюкова В.А. поддержавшего представление и предлагавшего приговор изменить, президиум

У С Т А Н О В И Л:

ФИО1 признан виновным в том, что он 12 июля 2016 года на территории <адрес> Приморского края обнаружил два куста дикорастущей конопли, из которой без цели сбыта для личного употребления изготовил наркотическое средство, смесь табака с маслом каннабиса (гашишным маслом), массой 4, 290 грамм, в значительном размере. Наркотическое средство ФИО1 хранил при себе до момента его изъятия сотрудниками полиции 12 июля 2016 года в <адрес>.

Действия ФИО1 квалифицированы судом по ч.1 ст.228 УК РФ, как незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств, в значительном размере.

Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы кассационного представления, президиум находит приговор подлежащим изменению, по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно процессуального законов, повлиявшие на исход дела.

По данному уголовному делу допущены такие нарушения уголовного закона.

Согласно разъяснениям, данными пунктом 9 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2006 № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» под незаконным изготовлением наркотических средств без цели сбыта следует понимать совершенные в нарушении законодательства Российской Федерации умышленные действия, в результате которых из растений, содержащих наркотические средства получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств.

По смыслу закона указание в приговоре на количество незаконно изготовленного наркотического средства имеет существенное значение для правильности квалификации действий виновного.

Так, из заключения эксперта (т.1 л.д.57-59) следует, что содержащееся в смеси с табаком количество масла каннабиса (гашишного масла), составляет 0, 628 грамм, и именно данное количество наркотического средства было получено ФИО1 из растений конопли, содержащих наркотические средства.

Однако из описания совершённого ФИО1 преступного деяния следует, что он изготовил наркотическое средство из растения конопли, получив смесь табака с маслом каннабиса (гашишным маслом), массой 4, 290 грамм.

Отсутствие в приговоре указания на количество незаконно изготовленного масла каннабиса (гашишного масла) входящего в состав смеси с табаком, президиум расценивает как существенное нарушение уголовного закона, повлиявшее на исход дела.

При таких обстоятельствах, президиум считает необходимым приговор изменить, исключив из осуждения ФИО1 указание на незаконное изготовление без цели сбыта наркотических средств.

Действия ФИО1 подлежат квалификации по ч.1 ст.228 УК РФ, как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств, в значительном размере.

Изменение объёма обвинения является основанием для смягчения назначенного ФИО1 наказания по ч.1 ст.228 УК РФ, также окончательного, назначенного по правилам ст.70 УК РФ.

Иных оснований для изменения приговора, президиум не находит.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.401.14, 401.15 УПК РФ, суд кассационной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

приговор Уссурийского районного суда Приморского края от 23 августа 2016 года в отношении осужденного ФИО1 изменить.

Исключить из приговора указание об осуждении ФИО1 по ч.1 ст.228 УК РФ за незаконное изготовление без цели сбыта наркотического средства в значительном размере.

Смягчить ФИО1 наказание, назначенное по ч.1 ст.228 УК РФ до 10 (десяти) месяцев лишения свободы.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Красноармейского районного суда Приморского края от 12 сентября 2008 года и окончательно назначить 2 (два) года 7 (семь) месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий А.П.Дорохов