Решение № 12-217/2017 от 20 сентября 2017 г. по делу № 12-217/2017

Мировой судья Спирина А.А. Дело № 12-217/2017


Решение

21 сентября 2017 года г. Пятигорск

Пятигорский городской суд Ставропольского края в составе:

председательствующего судьи Пушкарной Н.Г.,

при секретаре Байрамуковой П.Д.,

с участием:

представителей ИФНС по г. Пятигорску ФИО1, ФИО2,

представителя ООО «Фортуна» ФИО3,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Пятигорского городского суда жалобу ИФНС Росси по <адрес> на постановление мирового судьи судебного участка № <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ о привлечении ООО «Фортуна» к административной ответственности по ч.3 ст. 14.1 КоАП РФ,

установил:

Постановлением от ДД.ММ.ГГГГ по делу № мирового судьи судебного участка № <адрес> края ФИО4 ООО «Фортуна» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), и назначено наказание в виде административного штрафа в размере 30 000 рублей.

Не соглашаясь с постановление мирового судьи, ИФНС России по <адрес> ДД.ММ.ГГГГ обратился с жалобой на указанное выше судебное постановление, в которой просил изменить постановление от ДД.ММ.ГГГГ по делу № мирового судьи судебного участка № <адрес> края ФИО4 в отношении ООО «Фортуна» в части переквалификации с ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ на ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ по следующим основаниям:

ДД.ММ.ГГГГ заместителем начальника отдела оперативного контроля ИФНС России по <адрес> края, в отношении ООО «Фортуна» составлен протокол от ДД.ММ.ГГГГ ЮЛ № по ч. 3 ст.14.1.1 КоАП РФ. В постановлении от ДД.ММ.ГГГГ по делу № мирового судьи судебного участка № <адрес> края ФИО4 в отношении ООО «Фортуна» указано, что действия ООО «Фортуна» подлежат переквалификации с ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ на ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ. Просит суд изменить постановление от ДД.ММ.ГГГГ по делу № мирового судьи судебного участка № <адрес> края ФИО4, в отношении ООО «Фортуна» в части переквалификации с ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ на ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

В конце смены кассиром ОП № «ФОРТУНА» оформляется единый РКО на общую сумму выплачиваемых выигрышей по сыгравшим ставкам. Гражданин ФИО6 - участник азартных игр ДД.ММ.ГГГГ сделал ставки на спортивные события в ОП № «ФОРТУНА» - пункте приема ставок букмекерской конторы и тотализатора по адресу: 357501, Россия, <адрес>, пр-кт Кирова, <адрес> на сумму 150 руб. (распоряжение №) и 450 руб. (распоряжение №). Сумма выигрыша по распоряжению № от ДД.ММ.ГГГГ составила 621 рубль. Гражданин ФИО6 ДД.ММ.ГГГГ получил выигрыш в сумме 621 руб., кассир ОП № «ФОРТУНА» выдала наличные деньги в сумме 621 руб. и чек контрольно-кассового аппарата на сумму выплаты 621 руб., при этом не дала РКО на сумму выплаченного выигрыша для проставления подписи, что подтверждается протоколом опроса свидетеля от ДД.ММ.ГГГГ, листом кассовой книги № от ДД.ММ.ГГГГ (Приложение №, 8). В результате чего были нарушены пункты 4.1., 4.6., 6.1. Указания ЦБ №-У, что подтверждается листами кассовой книги, копиями РКО.

В ходе проверки ДД.ММ.ГГГГ был проведен опрос кассира ОП № ФОРТУНА» ФИО7, в ходе которого установлено, что при выплате выигрыша РКО кассир не оформляет. Если в течение смены сумма выплат выигрышей превышает сумму денег в кассе ОП № «ФОРТУНА» кассир сообщает об этом руководству ООО «ФОРТУНА» в <адрес> посредством сообщения по электронной почте. После этого директор ОП № ФИО8 привозит недостающую сумму денег.

Нарушение порядка работы с денежной наличностью выразилось в несоблюдении порядка хранения и расходования свободных денежных средств, то есть вместо передачи их в банк ООО «Фортуна» использовало их на операцию, не предусмотренную п. 2 Указаний Центрального Банка России № - У.

Таким образом, по настоящему делу на организаторе азартных игр ООО «Фортуна» лежала обязанность по оформлению расходного кассового ордера по каждой денежной операции, что, тем не менее, не было исполнено последним, в связи с чем его действия образуют объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.14.1.1 КоАП РФ, а не объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.14.1 КоАП РФ.

Другой стороной постановление мирового судьи судебного участка № <адрес> не обжаловано.

В судебном заседании представители истцов ИФНС по <адрес> ФИО1 и ФИО2, действующие на основании доверенности, доводы жалобы подержали, просили суд постановление суда изменить в части переквалификации с ч.3 ст. 14.1.1 КоАП РФ на ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Представитель ООО «Фортуна» в ходе рассмотрения жалобы указал, что нарушение, выразившееся в выплате выигрышей участникам азартных игр по сыгравшим ставкам за счет наличных денег, поступивших в кассу при приеме ставок от участников азартных игр, а не с расчетного счета из банка подлежит квалификации по ч. 3 с. 14.1 КоАП РФ по следующим основаниям.

Нарушение требований Указания Банка России от ДД.ММ.ГГГГ №-У является нарушением лицензионных требований, а не лицензионных условий. Нарушение лицензионных требований не подлежат квалификации по ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ. Указанное нарушение образует самостоятельный состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

В силу ч. 2 ст. 14 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее Федеральный закон № 224-ФЗ от ДД.ММ.ГГГГ) букмекерские конторы, тотализаторы, их пункты приема ставок (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

При осуществлении лицензируемого вида деятельности лицензиат обязан соблюдать лицензионные требования и условия, то есть совокупность установленных Положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий.

Таким образом, осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне с нарушением условий, предусмотренных разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, а равно осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с нарушением условий, предусмотренных лицензией, образуют объективную сторону правонарушения, ответственность за которую предусмотрена ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ. (Постановление Московского городского суда от ДД.ММ.ГГГГ по делу №а-1192/2017).

Лицензионные требования и условия при осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах установлены в п. 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденном Постановлением Правительства РФ от ДД.ММ.ГГГГ N 1130.

По смыслу законодательства Положением установлены условия получения лицензиатом лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, несоблюдение которых исключает получение соответствующей лицензии.

Из подпункта «а» пункта 4 Положения следует, что лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских контор и тотализаторах выдается при наличии у соискателя лицензии условий для соблюдения требований, установленных частями 1, 3 и 6 статьи 8 и частью 3 статьи 14 Федерального закона "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон), по каждому адресу места осуществления лицензируемого вида деятельности, а именно:

игорное заведение должно быть разделено на зону обслуживания участников азартных игр и служебную зону игорного заведения;

организация и проведение азартных игр могут осуществляться исключительно работниками организатора азартных игр. Работниками организатора азартных игр не могут являться лица, не достигшие возраста восемнадцати лет;

в служебной зоне игорного заведения (за исключением пунктов приема ставок букмекерской конторы и тотализатора) должны находиться помещение для отдыха работников организатора азартных игр, специально оборудованное помещение для приема, выдачи и временного хранения денежных средств, помещение для организации службы безопасности игорного заведения;

в букмекерских конторах, тотализаторах, их пунктах приема ставок, расположенных вне игорных зон, не может осуществляться деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов и игровых столов.

В случае соблюдения условий, необходимых для получения лицензии лицензиат при осуществлении лицензируемой деятельности обязан соблюдать также требования, установленные в пункте 4 Положения.

Одним из таких лицензионных требований, указанном в подпункте "з" п.4 названного Положения, является соблюдение лицензиатом требований, установленных ч. 5 ст. 6 и ч. 2 ст. 8 Федерального закона "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений некоторые законодательные акты Российской Федерации".

Согласно ч. 5 ст. 6 Федерального закона "О государственном регулирован деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений некоторые законодательные акты Российской Федерации" организатор азартных и обязан соблюдать установленные Правительством Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом правила совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр.

Как следует из п. 3 Правил совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ №, организатор азартных игр при совершении операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр в игорном заведении должен обеспечить соблюдение порядка ведения кассовых операций в Российской Федерации, определенного Центральным банком Российской Федерации.

Центральным банком Российской Федерации утверждены Указания от ДД.ММ.ГГГГ N 3210-У "О порядке ведения кассовых операций юридическими лицами и упрощенном порядке ведения кассовых операций индивидуальными предпринимателями и субъектами малого предпринимательства", направленные на соблюдение кассовой дисциплины и правильного учета денежных средств в кассе, а также устанавливающие правила ведения кассовых операций с денежными средствами (своевременное и правильное оформление кассовых документов (приходника и расходника), отсутствие превышений кассового лимита и ограничений по расчетам наличными).

Таким образом, нарушение лицензионных требований не подлежат квалификации по ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ.

Указанное нарушение образует самостоятельный состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ, предусматривающей ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением требований и условий, предусмотренных специальным разрешением.

Согласно Письму Министерства Финансов РФ от ДД.ММ.ГГГГ от 05-03-10/2014 - осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр с нарушением Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» в зависимости от тяжести наступивших общественно опасных последствий, может быть квалифицировано по ст. 14.1 или по статье 171 УК РФ.

Аналогичная позиция изложена в Постановлении Мирового судьи судебного участка № <адрес> края от ДД.ММ.ГГГГ дело №, в Постановлении мирового судьи судебного участка № Красноперекопского судебного района <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ дело №, Постановлении мирового судьи судебного участка № <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ дело №, в Решении Первомайского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ дело №.

Однако Общество считает, что привлекать по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ необходимо при проведении лицензионной проверки, а поскольку проводилась проверка полноты учета выручки, соблюдения порядка применения ККМ, за указанное нарушение необходимо привлекать по ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ.

В отношении нарушения, выразившееся тем, что кассир-операционист обособленного подразделения ООО «Фортуна» не выписывало каждому участнику азартных игр расходных кассовых ордеров Общество не согласно по следующим основаниям.

В письме от ДД.ММ.ГГГГ № (имеется в материалах дела) на запрос ООО «Фортуна» ЦБ РФ ответил, что оформление расходного кассового ордера 0310002 в случае применения организатором азартных игр ККТ при осуществлении выплат выигрышей физическим лицам - участникам азартной игры полагаем возможным аналогично порядку оформления приходного кассового ордера 0310001.

ООО «Фортуна» обращалось с запросом в ЦБ РФ. В Письме ЦБ РФ от ДД.ММ.ГГГГ № об оформлении кассового ордера, сказано что в соответствии с Указанием Банка России от ДД.ММ.ГГГГ N 3210-У" О порядке ведения кассовых операций юридическими лицами и упрощенном порядке ведения кассовых операций индивидуальными предпринимателями и субъектами малого предпринимательства" на все поступающие в кассу юридического лица и расходуемые юридическим лицом наличные деньги оформляются соответственно приходные кассовые ордера 0310001 и расходные кассовые ордера 0310002. При ведение юридическим лицом кассовых операций с применением ККТ приходный кассовый ордер 0310001 может оформляться в момент проведения операций по приему наличных денег либо на общую сумму принятых наличных денег на основании контрольной ленты, изъятой из ККТ, по окончании осуществления кассовых операций. Оформление расходного кассового ордера 0310002 в случае применения организатором азартных игр ККТ при осуществлении выплат выигрышей физическим лицам - участникам азартной игры полагаем возможным аналогично порядку оформления приходного кассового ордера 0310001.

В Письме ФНС России от ДД.ММ.ГГГГ № ЕД-4-2/15044 (имеется в материалах дела) налоговый орган считает, что согласно позиции Центрального банка Российской Федерации, содержащейся в письме от ДД.ММ.ГГГГ №, при осуществлении выплат выигрышей участникам азартных игр расходный кассовый ордер может оформляться организатором азартных игр на общую сумму выданных наличных денег по окончании проведения кассовых операций на основании контрольной ленты контрольно-кассовой техники.

ООО «Фортуна» имеет кассу организации и операционные кассы в пунктах приема ставок (ППС) - обособленных подразделениях. Касса организации - место, где организация принимает, выдает и хранит деньги, в то время как под операционной кассой понимается денежный ящик ККТ (Письмо УФНС России по <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ №) (имеется в материалах дела).

В соответствии Федеральным законом от ДД.ММ.ГГГГ № 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и

(или) расчетов с использованием электронных средств платежа" с ДД.ММ.ГГГГ организаторы азартных игр при выплате выигрышей участникам азартных игр применяют ККМ.

Расчеты - прием или выплата денежных средств с использованием наличных и (или) электронных средств платежа за реализуемые товары, выполняемые работы, оказываемые услуги, прием ставок и выплата денежных средств в виде выигрыша при осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр, а также прием денежных средств при реализации лотерейных билетов, электронных лотерейных билетов, приеме лотерейных ставок и выплате денежных средств в виде выигрыша при осуществлении деятельности по организации и проведению лотерей (ст. 1.1).

Согласно пункту 6 Указаний Банка России от ДД.ММ.ГГГГ N 3210-У выдача наличных денег проводится по расходным кассовым ордерам 0310002.

Через ККТ происходит не выдачи наличных денежных средств, а выплаты выигрышей, т. е это денежные расчеты с участниками азартных игр.

Выплата выигрыша через ККТ оформляется в журнале кассира-операциониста КМ-4.

Контрольно-кассовая техника (ККТ) - это оборудование, которое применяется в фирме для организации продаж в розницу, по сути, это средство для организации приема наличных денежных средств в фирму. Наличные денежные средства, поступившие в кассовый ящик ККТ в течение рабочего дня (смены), подлежат сдаче в кассу организации кассиром-операционистом. Касса организации - это участок бухгалтерского учета, предназначенный для отражения информации о движении наличных денежных средств и денежных документов. Для этого учета организацией применяются специальные формы унифицированных документов: ПКО, РКО, кассовая книга и т.д. Книга учета принятых и выданных кассиром денежных средств (Унифицированная форма № КО-5) (ОКУД 0310005) ведется при наличии в организации старшего кассира (п. 4.5 Указания ЦБ РФ от ДД.ММ.ГГГГ №-У). Следовательно, касса организации - место, где организация принимает, выдает и хранит деньги, в то время как под операционной кассой понимается денежный ящик ККТ (Письмо УФНС России по <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ №). Соответственно, кассир - это работник организации, занимающийся выполнением кассовых операций, в обязанности которого в том числе входят выдача и прием денежных средств из кассы организации и ведение кассовой книги, а кассир-операционист - лицо, осуществляющее работу на ККТ. Движение документов, относящихся к операциям с использованием ККТ, тесно связано с движением документов по кассе, поскольку в конечном итоге наличная выручка организации, полученная за день (смену) с использованием ККТ, подлежит сдаче в кассу в полном объеме. Документами, непосредственно подтверждающими факты поступления и "перемещения" (расходования) наличных денежных средств, могут являться только ПКО и РКО. Указанная позиция изложена в Решении Московского городского суда от ДД.ММ.ГГГГ по делу №, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от ДД.ММ.ГГГГ №АП-56593/2016 по делу № А40-170557/16 (имеется в материалах дела).

Порядок работы операционных касс регулируется следующим документом - "Типовые правила эксплуатации контрольно-кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением", утв. Минфином РФ ДД.ММ.ГГГГ №, в части, не противоречащей Федеральному закону от ДД.ММ.ГГГГ № 54-ФЗ.

До начала работы с ККТ кассир-операционист указывает в журнале КМ-4 кассира-операциониста (КМ-4) показания счетчиков ККТ на начало дня. Они должны совпадать с показаниями счетчиков на конец предыдущей рабочей смены. Эта запись заверяется двумя подписями: самого кассира-операциониста; старшего кассира, а при его отсутствии - руководителя организации или иного, уполномоченного им лица (п. 4 Указания №-У).

В течение рабочей смены кассир-операционист принимает от покупателей деньги (банковские карточки) в оплату товаров (работ, услуг), сразу выбивает чеки, отдает их покупателям вместе с покупкой и сдачей (п. 4.1 Типовых правил эксплуатации ККМ). Оформлять ПКО на каждую сумму, пробитую через ККТ, не надо.

По окончании рабочей смены старший кассир в присутствии кассира- операциониста распечатывает Z-отчет ККТ. Данные Z-отчета вписываются в два документа (п. 6.1 Типовых правил эксплуатации ККМ): в справку-отчет кассира-операциониста (КМ-6); в журнал КМ-4. В нем отдельно указывается сумма выручки от продаж по банковским картам (графы 12 и 13) и общую сумму ошибочных чеков и чеков на товары, возвращенные покупателями в день покупки (графа 15).

После этого кассир-операционист сдает старшему кассиру: наличную выручку, в получении которой старший кассир расписывается в графе 17 журнала КМ-4; наличную сумму, равную сумме полученного в начале смены размена - по ПКО; Z-отчет и справку-отчет КМ-6.

Далее старший кассир (п. 6.3 Типовых правил эксплуатации ККМ): вносит данные справок-отчетов КМ-6 в сведения о показаниях счетчиков контрольно-кассовых машин и выручке организации (КМ-7); вписывает сведения о возврате разменных денег в книгу КО-5 и в кассовую книгу.

В конце рабочего дня все снятые за день Z-отчеты, справки-отчеты КМ-6 и сведения КМ-7 старший кассир передает в бухгалтерию.

Таким образом, для отражения операций по операционной кассе применяются унифицированные формы первичных учетных документов с маркировкой КМ, утв.Постановлением Госкомстата РФ от ДД.ММ.ГГГГ № ("Альбом унифицированных форм первичной учетной документации по учету денежных расчетов с населением при осуществлении торговых операций с применением контрольно - кассовых машин").

Согласно информации Минфина России № ПЗ-10/2012 "О вступлении в силу с ДД.ММ.ГГГГ Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" с ДД.ММ.ГГГГ формы первичных учетных документов, содержащиеся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, не являются обязательными к применению. Вместе с тем обязательными к применению продолжают оставаться формы документов, используемых в качестве первичных учетных документов, установленные уполномоченными органами в соответствии и на основании других федеральных законов (например, кассовые документы).

В конце смены кассиром ОП № ООО «Фортуна» распечатывается Отчет КМ-4 из программы «Тикет», к которой подсоединены все ККМ ООО «Фортуна». При закрытии смены кассир-операционист снимает «Z» отчет с ККТ, пересчитывает наличные деньги, делает запись в журнале кассира-операциониста согласно «Z» отчета и Отчета КМ-4, в котором в графе «номер отдела (секций) продажа отражается как прием ставки, а покупка - выплата выигрыша. После «Z» отчета в программе «Тикет» формируется расходный кассовый ордер, который кассир-операционист подписывает.

Денежные средства и денежные эквиваленты учитываются на счетах разд. V "Денежные средства" Плана счетов. При этом денежные средства учитываются на следующих счетах: 50 "Касса" (на субсчетах 50-1 "Касса организации" и 50-2 "Операционная касса"). Сальдо по этим субсчетам показывает остаток в кассе организации наличных денежных средств в рублях, а также остаток наличных денежных средств в иностранной валюте по курсу Банка России, действующему на отчетную дату (если производятся кассовые операции с иностранной валютой) (Инструкция по применению Плана счетов, п. п. 5, 7, 8 ПБУ 3/2006).

Если кассир-операционист будет отражать выдачу выигрыша по каждому расходному ордеру, будет происходить нарушение методологии бухгалтерского учета и двойное отражение расходных операций.

Отчет (Z-отчет) формируется на ККТ при проведении операции закрытия смены. При этом данные сменного отчета регистрируются в фискальной памяти (ФП) ККТ (п. 3.7 Технических требований к фискальной памяти электронных контрольно-кассовых машин, утвержденных решением ГМЭК от ДД.ММ.ГГГГ, протокол N 5/21-95. При проведении закрытия смены в электронной кассовой ленте защищенной (ЭКЛЗ) регистрируются дата, время, код кассира-операциониста и итоги смены, накопленные в ЭКЛЗ (п. 4.6.8 Методических указаний по применению электронных контрольных лент защищенных в контрольно-кассовых машинах, утвержденных решением ГМЭК от ДД.ММ.ГГГГ, протокол N 4/692002).

Таким образом, Z-отчет (суточный отчет с гашением) - это документ, распечатываемый на ККТ в конце смены, содержащий обобщенные данные контрольной ленты о наличных расчетах (расчетах с помощью платежных карт) организации за смену, регистрируемые в фискальной памяти ККТ при его формировании.

Выплата выигрыша участнику азартных игр отражается по кредиту счета 50-2 "Операционная касса" (по субсчетам второго (третьего) порядка, соответствующим каждой ККМ), и дебету счета 62 «Расчеты с покупателями и заказчиками». Первичными учетными документами для данной операции является журнал кассира-операциониста (форма N КМ-4), который заполняется на основании Z-отчета.

В случае выписывания расходного кассового ордера каждому участнику азартных игр на выплату выигрыша необходимо также отражать каждую сумму по кредиту счета 50-1 «Касса» и дебету счета 62. В результате получится, что задваивается сумма расходов, соответственно будет нарушение методологии бухгалтерского учета. Просит суд жалобу на постановление мирового судьи от ДД.ММ.ГГГГ год, поданную ИФНС России по <адрес> оставить без удовлетворения, а постановление от ДД.ММ.ГГГГ по делу № мирового судьи судебного участка № <адрес> края ФИО4 без изменения.

Проверив с учетом требований частей 1 и 2 статьей 30.16 КоАП РФ материалы дела об административном правонарушении, проанализировав доводы жалобы заявителя, суд находит обжалуемое постановление мирового судьи судебного участка № <адрес> края ФИО4 от ДД.ММ.ГГГГ подлежащим отмене по следующим основаниям:

В силу ст. 24.1 КоАП РФ задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений.

Согласно ст. 29.10 КоАП РФ в постановлении по делу об административном правонарушении должно быть указано мотивированное решение по делу.

ДД.ММ.ГГГГ заместителем начальника отдела оперативного контроля ИФНС России по <адрес> края в отношении ООО «Фортуна» составлен протокол от ДД.ММ.ГГГГ ЮЛ № по ч. 3 ст.14.1.1 КоАП РФ.

В постановлении от ДД.ММ.ГГГГ по делу № мирового судьи судебного участка № <адрес> края ФИО4 в отношении ООО «Фортуна» указано, что действия ООО «Фортуна» подлежат переквалификации с ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ на ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Суд не может согласиться с данным выводом мирового судьи по следующим основаниям:

В соответствии с пунктами 4.1., 4.6., 6.1. Указания ЦБ №-У, кассовые операции оформляются приходными кассовыми ордерами (далее - ПКО) 0310001, расходными кассовыми ордерами (далее - РКО) 0310002. Записи в кассовой книге осуществляются кассиром по каждому ПКО, РКО. оформленному соответственно на полученные, выданные наличные деньги (полное оприходование в кассу наличных денег). В конце рабочего дня кассир сверяет данные, содержащиеся в кассовой книге, с данными кассовых документов, выводит в кассовой книге сумму остатка наличных денег и проставляет подпись. При получении РКО кассир проверяет наличие подписи главного бухгалтера или бухгалтера (при их отсутствии - наличие подписи руководителя) и ее соответствие образцу, за исключением случая, предусмотренного в абзаце втором подпункта 4.4 пункта 4 настоящего Указания, соответствие сумм наличных денег, проставленных цифрами, суммам, проставленных прописью. При выдаче наличных денег по РКО кассир проверяет также наличие подтверждающих документов, перечисленных в РКО. Выдача наличных денег осуществляется кассиром непосредственно получателю наличных денег, указанному в РКО.

В конце смены кассиром ОП № «ФОРТУНА» оформляется единый РКО на общую сумму выплачиваемых выигрышей по сыгравшим ставкам. Гражданин ФИО6 - участник азартных игр ДД.ММ.ГГГГ сделал ставки на спортивные события в ОП № «ФОРТУНА» - пункте приема ставок букмекерской конторы и тотализатора по адресу: 357501, РОССИЯ, <адрес>, пр-кт Кирова, <адрес> на сумму 150 руб. (распоряжение №) и 450 руб. (распоряжение №). Сумма выигрыша по распоряжению № от ДД.ММ.ГГГГ составила 621 рубль, Гражданин ФИО6 ДД.ММ.ГГГГ получил выигрыш в сумме 621 руб., кассир ОП № «ФОРТУНА» выдала наличные деньги в сумме 621 руб. и чек контрольно-кассового аппарата на сумму выплаты 621 руб., при этом не дала РКО на сумму выплаченного выигрыша для проставления подписи, что подтверждается протоколом опроса свидетеля от ДД.ММ.ГГГГ, листом кассовой книги № от ДД.ММ.ГГГГ (Приложение №, 8). В результате чего были нарушены пункты 4.1., 4.6., 6.1. Указания ЦБ №-У, что подтверждается листами кассовой книги, копиями РКО.

В соответствии с пунктом 3 Указания ЦБ №-У уполномоченный представитель юридического лица сдает наличные деньги в банк или в организацию, входящую в систему Банка России, осуществляющую перевозку наличных денег, инкассацию наличных денег, операции по приему, пересчету, сортировке, формированию и упаковке наличных денег клиентов банка (далее - организация, входящая в систему Банка России), для зачисления их сумм на банковский счет юридического лица. Уполномоченный представитель обособленного подразделения может в порядке, установленном юридическим лицом, сдавать наличные деньги в кассу юридического лица или в банк, или в организацию, входящую в систему Банка России, для зачисления их сумм на банковский счет юридического лица.

Согласно пункта 4 Указания ЦБ №-У наличные расчеты в валюте Российской Федерации между участниками наличных расчетов (с соблюдением предельного размера наличных расчетов, установленного пунктом 6 настоящего Указания), между участниками наличных расчетов и физическими лицами по операциям с ценными бумагами, по договорам аренды недвижимого имущества, по выдаче (возврату) займов (процентов по займам), по деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляются за счет наличных денег, поступивших в кассу участника наличных расчетов с его банковского счета. В период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ денежные средства с банковского счета (номер корреспондирующего счета 51, согласно «Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций» утвержденного Приказом Минфина России от ДД.ММ.ГГГГг. №н (далее - План счетов) в кассу ОП № «ФОРТУНА» - пункт приема ставок букмекерской конторы и тотализатора по адресу: 357501, РОССИЯ, <адрес>, пр-кт Кирова, <адрес> не поступали, что подтверждается листами кассовой книги, ПКО (Приложение №). Выплаты выигрышей по сыгравшим ставкам производились из наличных денег, поступивших в кассу при приеме ставок от участников азартных игр, а также за счет средств поступивших от директора ОП № «ФОРТУНА» ФИО8 (номер корреспондирующего счета, субсчета 57.01 - «Переводы в пути», согласно Плана счетов), согласно РКО, указанных в таблице выше на общую сумму 4600685 рублей. В результате чего был нарушен пункт 4 Указания ЦБ №-У.

В ходе проверки ДД.ММ.ГГГГ проведен опрос кассира ОП № ФОРТУНА» ФИО7, в ходе которого установлено, что при выплате выигрыша РКО кассир не оформляет. Если в течение смены сумма выплат выигрышей превышает сумму денег в кассе ОП № «ФОРТУНА» кассир сообщает об этом руководству ООО «ФОРТУНА» в <адрес> посредством сообщения по электронной почте. После этого директор ОП № ФИО8 привозит недостающую сумму денег.

В соответствии с ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ административным правонарушением признается осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне с нарушением условий, предусмотренных разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, либо осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с нарушением условий, предусмотренных лицензией.

В силу ч. 2 ст. 14 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее Федеральный закон N 224-ФЗ от ДД.ММ.ГГГГ) букмекерские конторы, тотализаторы, их пункты приема ставок (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

При осуществлении лицензируемого вида деятельности лицензиат обязан соблюдать лицензионные требования и условия, то есть совокупность установленных Положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий.

Лицензионные требования и условия при осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах установлены в п. 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденном Постановлением Правительства РФ от ДД.ММ.ГГГГ №.

Одним из таких требований, указанном в подпункте "з" п. 4 названного Положения, является соблюдение лицензиатом требований, установленных частью 5 статьи 6 и частью 2 статьи 8 Федерального закона "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

В соответствии с ч. 5 ст. 6 Федерального закона "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" организатор азартных игр обязан соблюдать установленные Правительством Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом правила совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр.

Как следует из пункта 3 Правил совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N441, организатор азартных игр при совершении операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр в игорном заведении должен обеспечить соблюдение порядка ведения кассовых операций в Российской Федерации, определенного Центральным банком Российской Федерации.

Центральным банком Российской Федерации утверждены Указания от ДД.ММ.ГГГГ N 3210-У "О порядке ведения кассовых операций юридическими лицами и упрощенном порядке ведения кассовых операций индивидуальными предпринимателями и субъектами малого предпринимательства".

Согласно пункту 4.1 Указания ЦБ РФ N 3210-У кассовые операции оформляются приходными кассовыми ордерами 0310001, расходными кассовыми ордерами 0310002.

Нарушение порядка работы с денежной наличностью выразилось в несоблюдении порядка хранения и расходования свободных денежных средств, то есть вместо передачи их в банк ООО «Фортуна» использовало их на операцию, не предусмотренную п. 2 Указаний Центрального Банка России № - У.

Как следует из разъяснений, данных в пунктах 17 и 18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ № «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», при квалификации действий лица по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ следует иметь в виду, что согласно статье 2 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ N 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением или лицензией, понимается занятие определенным видом предпринимательской деятельности на основании специального разрешения (лицензии) лицом, не выполняющим лицензионные требования и условия, установленные положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, выполнение которых лицензиатом обязательно при ее осуществлении.

В тех случаях, когда административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) или с нарушением предусмотренных в нем условий помимо общих норм, содержащихся в частях 2 и 3 статьи 14.1 КоАП РФ, установлена другими статьями КоАП РФ, действия лица подлежат квалификации по специальной норме, предусмотренной КоАП РФ.

Федеральным законом от 20.07.2011г. № – ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» в КоАП РФ введена статья 14.1.1 часть 3, которая предусматривает административную ответственность за осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с нарушением условий, предусмотренных лицензией. Административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением предусмотренных в лицензии условий специальных субъектов – букмекерских контор, с 06.08.2011г., предусмотрена специальной нормой – ч.3 ст.14.1.1 КоАП РФ.

Таким образом, по настоящему делу мировым судьей не полно и не всесторонне рассмотрено дело с целью определения точной квалификации действий ООО «Фортуна», что позволяет суду сделать вывод о необходимости отмены принятого мировым судьей решения и направлении дела на новое рассмотрение.

В соответствии с п.4 ч.1 ст.30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях судья по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении выносится решение об отмене постановления и о возвращении дела на новое рассмотрение судье, в орган, должностному лицу, правомочным рассмотреть дело, в случаях существенного нарушения процессуальных требований, предусмотренных названным Кодексом, если это не позволило всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

С учетом изложенного суд находит доводы жалобы ИФНС по <адрес> СК обоснованными, постановление мирового судьи судебного участка № г. 05.07.2017г. в отношении ООО «Фортуна» подлежащим отмене, а дело подлежащим возврату мировому судье судебного участка № <адрес> для рассмотрения по существу с выяснением всех вышеназванных обстоятельств по делу об административном правонарушении.

Руководствуясь ст.ст. 30.1 – 30.8 КоАП РФ, суд

определил:

Постановление мирового судьи судебного участка № <адрес> ФИО4 от ДД.ММ.ГГГГ по делу об административном правонарушении в отношении Юридического лица – Общества с ограниченной ответственностью «Фортуна», признанного виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях – отменить.

Дело об административном правонарушении, предусмотренном ч.3 ст.14.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ООО «Фортуна» направить на новое рассмотрение мировому судье судебного участка № <адрес> края.

Судья Н.Г. Пушкарная