Решение № 2А-75/2018 2А-75/2018 ~ М-56/2018 М-56/2018 от 23 мая 2018 г. по делу № 2А-75/2018

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

24 мая 2018 г. г. Новочеркасск

Новочеркасский гарнизонный военный суд в составе:

председательствующего Сивенкова С.В., при секретаре судебного заседания Мироненко Е.А., с участием административного истца ФИО1, в открытом судебном заседании, рассмотрел административное дело № 2а-75/2018 по административному исковому заявлению военнослужащего войсковой части № (звание) ФИО1 об оспаривании бездействия командира войсковой части №, связанного с непринятием решения по рапорту истца об увольнении с военной службы по собственному желанию,

УСТАНОВИЛ:

ФИО1 обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором просил признать незаконным бездействие командира войсковой части №, связанного с непринятием решения по рапорту истца об увольнении с военной службы по собственному желанию, и обязать его издать приказ об увольнении с военной службы и исключении из списков личного состава части.

В судебном заседании ФИО1 требования заявления поддержал и просил его удовлетворить, при этом пояснив, что он с 11 декабря 2017 г. проходит военную службу в войсковой части №. 20 декабря 2017 г. он подал рапорт командиру батареи войсковой части № об увольнении с военной службы по собственному желанию, в связи с тяжелым финансовым положением семьи. 22 декабря 2017 г. рапорт был подписан и принят к исполнению начальником отдела кадров. Однако до настоящего времени командир воинской части никакого решения по его рапорту не принял, приказов об увольнении с военной службы и исключении из списков личного состава части не издал, аттестационная комиссия по его рапорту не проводилась.

Командир войсковой части №, извещенный надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства, в суд не прибыл, в связи с чем, на основании ч. 6 ст. 226 КАС РФ, судебное заседание проведено без его участия.

Заслушав ФИО1, исследовав представленные доказательства, суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с выпиской из приказа командира войсковой части № от 11 декабря 2017 г. № 248, ФИО1 с 11 декабря 2017 г. зачислен в списки личного состава войсковой части №.

Как следует из рапорта ФИО1 20 декабря 2017 г. он обращался к командиру батареи войсковой части №, в котором просил ходатайствовать перед вышестоящим командованием об увольнении с военной службы по собственному желанию, в связи с тяжелым финансовым положением семьи.

На данном рапорте имеется резолюция врио командира войсковой части №, а также отметка начальника отдела кадров о принятии рапорта.

В соответствии с п. 6 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», подп. «з» п. 4 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 г. №1237, военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть уволен с военной службы досрочно по собственному желанию при наличии у него уважительных причин.

В силу подп. «е» п. 2 ст. 26 и подп. «ж» п. 3 ст. 27 Положения дача заключения о наличии у военнослужащего уважительных причин, которые могут служить основанием для его досрочного увольнения с военной службы по собственному желанию, относится к компетенции аттестационной комиссии, а окончательное решение об увольнении данного военнослужащего принимается командиром (начальником), которому предоставлено такое право.

При этом необходимым условием для увольнения военнослужащего с военной службы по данному основанию, согласно положениям пунктов 12 и 13 ст. 34 вышеуказанного Положения, является наличие рапорта военнослужащего и, если это необходимо, других документов.

В соответствии с п. 5 «Инструкции по работе с обращениями граждан в Вооруженных сил РФ», утвержденной приказом Министра обороны РФ от 18 августа 2014 г. № 555, командир воинской части обязан рассмотреть рапорт по существу и принять по нему решение в течение тридцати дней с момента его регистрации.

Согласно п. 7 «Порядка организации и проведения аттестации военнослужащих, проходящих военную службу по контракту в Вооруженных Силах Российской Федерации», утвержденной приказом Министра обороны РФ от 29 февраля 2012 г. № 444, во время работы аттестационных комиссий секретарем комиссии ведется протокол заседания аттестационной комиссии установленной формы.

В подтверждение факта рассмотрения рапорта ФИО1 об увольнении с военной службы по собственному желанию командованием войсковой части № суду представлена копия выписки из протокола заседания аттестационной комиссии войсковой части № от 9 января 2018 г. №1, не заверенная надлежащим образом.

В силу ч. 7 ст. 84 КАС РФ суд не может считать доказанными обстоятельства, подтверждаемые только копией документа или иного письменного доказательства, если утрачен или не передан суду оригинал документа, и невозможно установить содержание подлинника документа с помощью других доказательств.

Поскольку подлинник протокола заседания аттестационной комиссии в суд не представлен, а истец отрицает факт проведения аттестационной комиссии, представленная командованием войсковой части № не заверенная выписка из этого протокола не может быть признана допустимым и достоверным доказательством.

Учитывая данные обстоятельства, суд приходит к выводу о недоказанности факта проведения заседания аттестационной комиссии и вынесении ею заключения о наличии уважительных причин для досрочного увольнения ФИО1 с военной службы.

К тому же, как следует из выписки из названного протокола, на заседании аттестационной комиссии 9 января 2018 г. рассматривался вопрос о досрочном увольнении ФИО1 с военной службы по невыполнению условий контракта, а не проверка наличия у истца уважительных причин, указанных в его рапорте, которые могли бы являться основанием для его досрочного увольнения с военной службы по собственному желанию.

При таких обстоятельствах, принимая во внимание, что рапорт ФИО1 об увольнении с военной службы по собственному желанию от 20 декабря 2017 г. на заседание аттестационной комиссии для дачи заключения о наличии у истца уважительных причин, которые могли бы послужить основанием для его досрочного увольнения с военной службы по собственному желанию, не передавался, решение об увольнении данного военнослужащего командиром войсковой части № до настоящего времени не принято, данное бездействие, связанное с непринятием решения по рапорту ФИО1, суд признает незаконным.

В целях восстановления прав и законных интересов административного истца, суд полагает необходимым возложить на командира войсковой части № обязанность рассмотреть рапорт ФИО1 об увольнении с военной службы по собственному желанию.

Что касается требования ФИО1 о возложении на командира войсковой части № обязанности издать приказ об увольнении его с военной службы по собственному желанию и исключении из списков личного состава части, суд находит его преждевременным, поскольку этому должно предшествовать вынесение аттестационной комиссией воинской части заключения о наличии уважительных причин для принятия решения командиром воинской части о досрочном увольнении истца с военной службы по собственному желанию, в связи с чем отказывает в удовлетворении данного требования.

Руководствуясь ст. 175-180, 227 КАС РФ, суд

РЕШИЛ:

административное исковое заявление ФИО1 удовлетворить частично.

Признать незаконным бездействие командира войсковой части №, связанного с непринятием решения по рапорту ФИО1 об увольнении с военной службы по собственному желанию.

Обязать командира войсковой части № в течение месяца со дня получения для исполнения копии вступившего в законную силу решения суда рассмотреть рапорт ФИО1 об увольнении с военной службы по собственному желанию, о чем в тот же срок сообщить в суд и ФИО1

В удовлетворении требования ФИО1 о возложении на командира войсковой части № обязанности издать приказ об увольнении ФИО1 с военной службы и исключении из списков личного состава части, отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Северо-Кавказский окружной военный суд через Новочеркасский гарнизонный военный суд в течение месяца со дня его принятия в окончательной форме.

Председательствующий С.В. Сивенков

<данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>