П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

10 июня 2019 года

Кировский районный суд г. Астрахани в составе

председательствующего судьи Бутыриной О.П.,

рассмотрев в открытом судебном заседании материал по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст. 18.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении общества с ограниченной ответственностью «АСТХИТ», ОГРН1143025002603, ИНН/КПП 

<

***>/302501001, юридический адрес: г. Астрахань, 

<

адрес> ранее к административной ответственности не привлекавшегося, 

У С Т А Н О В И Л:

Сотрудниками ОИК УВМ УМВД России по Астраханской области при осуществлении миграционного контроля установлено, что ООО «АСТХИТ» в соответствии с договором аренды нежилого помещения от 25 декабря 2017г. предоставило в пользование нежилое помещение, расположенное по адресу: 

<

адрес> литер «Б», индивидуальному предпринимателю ФИО1, который в период с 20 мая 2018г. по 20 июня 2018г. допустил в помещении магазина «Планета одежды обувь» к незаконной трудовой деятельности в качестве кассира гражданина Республики Таджикистан ФИО2, не имеющего патента на данный вид деятельности в Российской Федерации из УВМ УМВД России по Астраханской области. В связи, с чем в действиях ООО «АСТХИТ» усматривается состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 18.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. 

Защитник ООО «АСТХИТ» Ивакина Т.Е. в судебном заседании вину общества в инкриминируемом деянии не признала по основаниям, изложенным в письменных объяснениях, просила производство по делу прекратить. В том случае если суд не согласиться с её доводами, просила прекратить производство по делу в связи с малозначительностью совершенного деяния по статье 2.9 или назначить наказание в виде предупреждения по статье 4.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. 

Заслушав представителя ООО «АСТХИТ», исследовав материалы дела, суд приходит к следующему.

В соответствии со статьей 24.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений.

В силу статьи 26.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в ходе рассмотрения дела об административном правонарушении выяснению подлежат наличие события административного правонарушения, виновность лица в совершении административного правонарушения и иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Частью 2 статьи 18.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за предоставление лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, юридическим лицом, его филиалом или представительством, управляющими торговым объектом (в том числе торговым комплексом), либо должностным лицом указанных юридического лица, филиала или представительства торгового места на территории торгового объекта (в том числе торгового комплекса), производственного, складского, торгового, служебного, подсобного или иного помещения другому юридическому лицу или другому лицу, осуществляющему предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, которые не имеют разрешения на привлечение и использование иностранных работников, но фактически используют труд иностранных работников либо которые привлекают к трудовой деятельности иностранных граждан или лиц без гражданства, не имеющих разрешения на работу или патента, если такое разрешение или такой патент требуются в соответствии с федеральным законом, что влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от четырехсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок от четырнадцати до девяноста суток.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В силу статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Согласно пункта 4 статьи 13 Федерального закона N 115-ФЗ от 25 июля 2002 года "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность при наличии разрешения на работу.

При этом сроки и последовательность административных процедур (действий) должностных лиц Федеральной миграционной службы, ее территориальных органов, Министерства внутренних дел Российской Федерации, его территориальных органов при осуществлении федерального государственного контроля (надзора) за пребыванием и проживанием иностранных граждан в Российской Федерации и трудовой деятельностью иностранных работников определены в Административном регламенте по исполнению Федеральной миграционной службой, ее территориальными органами и органами внутренних дел Российской Федерации государственной функции по осуществлению федерального государственного контроля (надзора) за пребыванием и проживанием иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации и трудовой деятельностью иностранных работников, утвержденном Приказом ФМС России №367, МВД России №807 от 31 июля 2015г. (далее Административный регламент).

В соответствии с пунктами 26 - 27 Административного регламента проверка считается начатой с даты издания распоряжения о ее проведении, если иное не указано в распоряжении.

Проверка считается завершенной после ознакомления проверяемого лица, должностного лица проверяемого юридического лица с актом проверки и принятия по результатам проверки предусмотренных законодательством Российской Федерации мер.

В силу пунктов 48, 50 Административного регламента должностными лицами подразделений системы ФМС России, уполномоченными на издание распоряжения о проведении проверки в отношении юридического лица или индивидуального предпринимателя, являются руководитель ФМС России и его заместители, начальники территориальных органов ФМС России и их заместители.

Должностные лица подразделений системы ФМС России, уполномоченные на издание распоряжения о проведении проверки, вправе: устанавливать сроки и вид проводимой проверки в соответствии с настоящим Административным регламентом; продлевать срок проведения проверки в случаях, предусмотренных настоящим Административным регламентом; определять для проведения проверки должностных лиц подразделений системы ФМС России, органов внутренних дел Российской Федерации (в порядке, установленном настоящим Административным регламентом); отстранять или включать дополнительно должностных лиц подразделений системы ФМС России, органов внутренних дел Российской Федерации (в порядке, установленном настоящим Административным регламентом) в группу по проведению проверки на всех этапах проведения проверки; назначать руководителя группы по проведению проверки; и др.

Согласно пункту 52 Административного регламента распоряжение о проведении проверки должно содержать следующую информацию (сведения): наименование органа государственного контроля (надзора); фамилии, имена, отчества (при наличии), должности лиц, уполномоченных на проведение проверки, а также привлекаемых к проведению проверки экспертов, представителей экспертных организаций; и др.

Распоряжение о проведении проверки регистрируется в журнале регистрации распоряжений с присвоением порядкового номера в день его подписания.

Существенными изменениями, требующими издания нового распоряжения о проведении проверки, являются: 1) изменение вида проверки; 2) изменение сроков проведения проверки; 3) изменение состава группы по проведению проверки (пункт 54 Административного регламента).

В соответствии с требованиями пунктов 88 – 89 Административного регламента по результатам проверки составляется акт проверки.

Действия по подготовке и направлению акта проверки осуществляются в следующей последовательности: составление акта проверки; подписание и регистрация акта проверки; ознакомление с актом проверки проверяемого лица, представителя проверяемого лица, собственника или иного владельца проверяемого объекта. В случае отсутствия проверяемого лица, представителя проверяемого лица, собственника или иного владельца проверяемого объекта, а также в случае его отказа дать расписку об ознакомлении либо об отказе в ознакомлении с актом проверки, акт проверки направляется заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении, которое приобщается к экземпляру акта проверки, хранящемуся в деле подразделения системы ФМС России, проводящего проверку.

При этом в соответствии с подпунктом 9 пункта 91 Административного регламента акт подписывается лицами, проводившими проверку.

Как усматривается из представленных документов на основании рапорта начальника Управления по вопросам миграции УМВД России по Астраханской области от 25 января 2019г. заместителем начальника управления – начальником полиции УМВД России по Астраханской области разрешено проведение проверки в отношении ООО АСТХИТ» по факту нарушения ими требований миграционного законодательства и издано распоряжение о проведении внеплановой документарной проверки указанного юридического лица за №32 от 5 февраля 2019г.

При этом в соответствии с указанным распоряжением лицами, уполномоченными на проведение проверки, назначены: инспектора ОИК УВМ УМВД России по Астраханской области ФИО4, ФИО5, ФИО6, ФИО7

Иные распоряжения об изменении состава группы по проведению проверки в материалах дела отсутствуют.

По результатам проверки составлены протокол об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 18.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении ООО «АСТХИТ» и акт проверки №32 от 4 марта 2019г.

Между тем, в нарушение приведенных требований административного регламента проверка проведена лицом, не включенным в состав группы проверки - ФИО10 Этим должностным лицом, не наделенном в установленном порядке полномочиями, составлен протокол об административном правонарушении и подписан акт проверки №32 от 4 марта 2019г., что последним в судебном заседании не оспаривалось.

Таким образом, указанные документы собраны с нарушением приведенного порядка, являются недопустимыми доказательствами и должны быть исключены судом из числа доказательств.

Исходя из положений части 1 статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, обеспечение законности при применении мер административного принуждения предполагает не только наличие законных оснований для применения административного наказания, но и соблюдение установленного законом порядка привлечения лица к административной ответственности.

Согласно пункту 3 статьи 29.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях судья, орган, должностное лицо при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении в числе прочих вопросов выясняют, правильно ли составлены протокол об административном правонарушении и другие протоколы, предусмотренные названным Кодексом, а также правильно ли оформлены иные материалы дела.

В соответствии с частью 1 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (в редакции Федеральных законов от 24 июля 2007 г. N 210-ФЗ, от 18 июля 2011 г. N 225-ФЗ) о совершении административного правонарушения составляется протокол, за исключением случаев, предусмотренных статьей 28.4, частями 1 и 3 статьи 28.6 названного Кодекса.

Протокол об административном правонарушении относится к числу доказательств по делу об административном правонарушении и является процессуальным документом, где фиксируется противоправное деяние лица, в отношении которого возбуждено производство по делу, формулируется вменяемое данному лицу обвинение.

Согласно пункту 4 части 1 статьи 29.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и правовой позиции, выраженной в пункте 4 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 г. N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", в том случае, когда протокол об административном правонарушении составлен неправомочным лицом либо когда протокол или другие материалы оформлены неправильно, материалы представлены неполно, на основании пункта 4 части 1 статьи 29.4 названного Кодекса необходимо вынести определение о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган или должностному лицу, которыми составлен протокол. Определение должно быть мотивированным, содержать указание на выявленные недостатки протокола и других материалов, требующие устранения.

В настоящее время возможность устранения недостатков протокола об административном правонарушении утрачена, возвращение протокола составившему его должностному лицу после начала рассмотрения дела об административном правонарушении нормами Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не предусмотрено, устранение указанного выше нарушения на стадии рассмотрения дела и жалоб невозможно.

При таких обстоятельствах производство по делу подлежит прекращению по пункту 2 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в связи с отсутствием в действиях ООО «АСТХИТ» состава вменяемого административного правонарушения. 

На основании изложенного и руководствуясь 29.9-29.10 КоАП РФ суд,

П О С Т А Н О В И Л:

Производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст. 18.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении общества с ограниченной ответственностью «АСТХИТ», ОГРН1143025002603, ИНН 

<

***> прекратить по пункту 2 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в связи с отсутствием состава административного правонарушения. 

Постановление может быть обжаловано в Астраханский областной суд в течение 10 дней с момента его получения.

Судья: О.П. Бутырина