Дело № 5-653/2019

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

27 декабря 2019 года г.Ростов-на-Дону

Судья Железнодорожного районного суда г.Ростова-на-Дону Завистяев И.В., рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении районного суда дело об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.18.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении Индивидуального предпринимателя ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, зарегистрированного и проживающего по адресу: 

<

адрес>, ИНН № ОГРНИП №

У С Т А Н О В И Л :

В соответствии с протоколом об административном правонарушении № от ДД.ММ.ГГГГ - ДД.ММ.ГГГГ при проведении проверочных мероприятий по адресу: 

<

адрес>, был выявлен гр. Республики Таджикистан Р, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, который осуществлял трудовую деятельность в качестве повара-кассира в нестационарном торговом объекте «Шаурма» у Индивидуального предпринимателя ФИО1

По результатам проведенной проверки был сделан вывод о нарушении ИП ФИО1 нормы постановления Правительства РФ от 14.11.2018 года № «Об установлении на 2019 год допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими на территории Российской Федерации отдельные виды экономической деятельности».

ДД.ММ.ГГГГ инспектором по особым поручениям ОИК УВМ ГУ МВД России по Ростовской области по адресу: 

<

адрес>, составлен протокол об административном правонарушении в отношении индивидуального предпринимателя ФИО1,, по ч.1 ст.18.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В судебное заседание ИП ФИО1 не явился, будучи надлежащим образом извещенным о дате и месте судебного заседания.

Защитник ИП ФИО1 - адвокат Джалалян М.Г. действующий на основании ордера, пояснил, что ИП ФИО1 в павильоне «Шаурма» расположенном по адресу: 

<

...> оказываются услуги общественного питания, а именно, приготовление несложных блюд на вынос (шаурма, гирос, донар, хотдоги), в качестве повара-кассира работает Р, гражданин Республики Таджикистан, трудовые отношения с ним оформлены в соответствии с законодательством РФ, данный вид экономической деятельности имеет ОКВЭД 5ДД.ММ.ГГГГ, на который не установлено ограничение на привлечение иностранных работников.

Суд, исследовав материалы дела об административном правонарушении, выслушав пояснения адвоката Джаланян М.Г., приходит к следующим выводам.

В соответствии с положениями, предусмотренными ст.24.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений.

Согласно ст.26.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в числе иных обстоятельств по делу об административном правонарушении выяснению подлежат виновность лица в совершении административного правонарушения; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

В соответствии с п.5 ст.18.1 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» Правительство Российской Федерации вправе ежегодно с учетом региональных особенностей рынка труда и необходимости в приоритетном порядке трудоустройства граждан Российской Федерации устанавливать допустимую долю иностранных работников, используемых в различных отраслях экономики хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность как на территории одного или нескольких субъектов Российской Федерации, так и на всей территории Российской Федерации. При установлении указанной допустимой доли Правительство Российской Федерации определяет срок приведения в соответствие с ней хозяйствующими субъектами численности используемых ими иностранных работников. Такой срок устанавливается с учетом необходимости соблюдения работодателями порядка расторжения трудового договора (контракта), установленного трудовым законодательством Российской Федерации.

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 14.11.2018 года № «Об установлении на 2019 год допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими на территории Российской Федерации отдельные виды экономической деятельности» установлены ограничения на 2019 год на допустимую долю иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими на территории РФ на определенные виды деятельности, предусмотренные Общероссийским классификатором видов экономической деятельности (ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2).

Нарушение требований, установленных данной нормой, образует состав административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.18.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, которой предусмотрена ответственность за несоблюдение работодателем или заказчиком работ (услуг) установленных в соответствии с федеральным законом в отношении иностранных граждан и ограничений на осуществление отдельных видов деятельности.

В соответствии с подпунктом «е» Постановления Правительства РФ от 14.11.2018 года № «Об установлении на 2019 год допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими на территории Российской Федерации отдельные виды экономической деятельности» установлено ограничение для торговли розничной в нестационарных торговых объектах и на рынках (код 47.8) – доля иностранных работников установлена в размере 0 процентов общей численности работников, используемых указанными хозяйствующими субъектами.

В соответствии с «ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2). Общероссийский классификатор видов экономической деятельности» (утв. Приказом Росстандарта от 31.01.2014 №-ст) группировка под кодом 47 - Торговля розничная, кроме торговли автотранспортными средствами и мотоциклами включает: перепродажу (продажу без преобразования) новых и бывших в употреблении товаров для личного или бытового употребления, или использования магазинами, универмагами, палатками, предприятиями почтовой торговли, лицами, осуществляющими доставку товаров на условиях от двери до двери, торговцами, потребительскими кооперативами и т.д. Розничная торговля классифицируется в первую очередь по типам торговых предприятий (розничная торговля в магазинах универсального ассортимента - группировки с 47.1 по 47.7, розничная торговля вне магазинов - группировки с 47.8 по 47.9).

ИП ФИО1 в павильоне «Шаурма» по адресу: 

<

адрес>, оказываются услуги общественного питания, а именно – деятельность предприятий общественного питания с обслуживанием на вынос имеющая ОКВЭД 56.10.21.

Данные обстоятельства ни кем не опровергаются, и подтверждены протоколом об административном правонарушении, объяснениями ИП ФИО1, выпиской из единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей, договором аренды павильона.

В соответствии с Межгосударственным стандартом ГОСТ 31985-2013 термин и определение 3 предприятие общественного питания (предприятие питания): Объект хозяйственной деятельности, предназначенный для изготовления продукции общественного питания, создания условий для потребления и реализации продукции общественного питания и покупных товаров (в т.ч. пищевых продуктов промышленного изготовления), как на месте изготовления, так и вне его по заказам, а также для оказания разнообразных дополнительных услуг, в том числе по организации досуга потребителей.

Предприятие быстрого обслуживания: Предприятие питания, реализующее узкий ассортимент блюд, изделий, напитков несложного изготовления, как правило, из полуфабрикатов высокой степени готовности, и обеспечивающее минимальные затраты времени на обслуживание потребителей (термин и определение 29 Межгосударственного стандарта ГОСТ 31985-2013).

В соответствии с "ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2). Общероссийский классификатор видов экономической деятельности", группировка под кодом 56 - Деятельность по предоставлению продуктов питания и напитков включает:

- услуги по предоставлению продуктов питания и напитков, готовых к употреблению непосредственно на месте и предлагаемых в традиционных ресторанах, заведениях самообслуживания, на предприятиях питания, отпускающих продукцию на вынос, а также прочих предприятиях питания, работающих на постоянной или временной основе, с предоставлением мест для сидения или без.

Определяющим фактором является сам факт предложения продуктов питания, готовых к непосредственному употреблению на месте, а не вид учреждения, их предоставляющего.

Эта группировка не включает:

- производство продуктов питания, не предназначенных для непосредственного употребления на месте, или полуфабрикатов, или готовых продуктов, которые не являются продуктами питания;

- продажу продуктов несобственного производства, которые не являются продуктами питания, или не предназначены для употребления на месте.

Постановление Правительства РФ от 14.11.2018 года № «Об установлении на 2019 год допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими на территории Российской Федерации отдельные виды экономической деятельности» установлен исчерпывающий перечень видов экономической деятельности, предусмотренных Общероссийским классификатором видов экономической деятельности (ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2), в отношении которых действуют ограничения на привлечение иностранных граждан в качестве работников, с указанием кодов.

В данном перечне отсутствует такой вид экономической деятельности как оказание услуг общественного питания, соответственно в отношении деятельности по оказанию услуг общественного питания, ограничений на привлечение иностранных работников нет.

Доводы о том, что принимая оплату за оказанные услуги предприниматель совершает другой вид экономической деятельности, а именно продажу товаров, являются не состоятельными, потому как оказание услуг общественного питания так же как и любой другой вид экономической деятельности осуществляется на возмездной основе, в этом и заключается принцип предпринимательской деятельности.

В соответствии с п.1 ст.39 Налогового кодекса РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу – на безвозмездной основе.

При таких обстоятельствах, розничная торговля в нестационарных торговых объектах и оказание услуг общественного питания являются разными видами экономической деятельности и имеющие разные ОКВЭД. ИП ФИО1 в павильоне «Шаурма» осуществляется вид экономической деятельности – оказание услуг общественного питания, в действиях ИП ФИО1 отсутствует состав административного правонарушения предусмотренного ч. 1 ст. 18.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с п.2 ч.1 ст.24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при отсутствии состава административного правонарушения.

На основании изложенного руководствуясь ст. 29.9, 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Производство по делу об административном правонарушении в отношении Индивидуального предпринимателя ФИО1 по ч. 1 ст. 18.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях прекратить, ввиду отсутствия состава административного правонарушения.

Постановление может быть обжаловано в апелляционном порядке в Ростовский областной суд через Железнодорожный районный суд г.Ростова-на-Дону в течение 10 дней.

Судья -