Судья Агаева Е.И. Дело № 4у-13/2019 

Суд апелляционной инстанции: 

ФИО1

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

город Магадан 11 марта 2019 года

Президиум Магаданского областного суда в составе:

председательствующего: Мирошниковой С.В.

членов президиума: Лапшина П.В., Бежевцовой Н.В.,

при секретаре Бушуевой Н.В.,

с участием: 

заместителя прокурора Магаданской области Серегиной Е.В., 

осужденного ФИО2 в режиме видеоконференц-связи,

защитника осужденного ФИО2 - адвоката Второй Магаданской областной коллегии адвокатов Камкина А.П., представившего удостоверение №... от 

<

дата> и ордер №... от 

<

дата>, 

рассмотрел в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Магаданской области Серегиной Е.В. о пересмотре приговора Магаданского городского суда Магаданской области от 7 декабря 2018 года и апелляционного постановления Магаданского областного суда от 23 января 2019 года. 

Заслушав доклад судьи Магаданского областного суда Хомутова А.А., изложившего содержание судебных решений, доводы кассационного представления заместителя прокурора Магаданской области Серегиной Е.В. и постановления о передаче кассационного представления для рассмотрения в суд кассационной инстанции, выступление заместителя прокурора Магаданской области Серегиной Е.В., поддержавшей кассационное представление, мнение осужденного ФИО2 и его защитника - адвоката Камкина А.П., об отказе в удовлетворении кассационного представления, президиум

у с т а н о в и л :

Приговором Магаданского городского суда Магаданской области от 7 декабря 2018 года 

ФИО2, 

<

.......> судимый

- 8 февраля 2017 годаМагаданским городским судом по ч.1 ст.161 УК РФ к исправительным работам на срок 1 год 6 месяцев с удержанием в доход государства 10% из заработной платы. Постановлением Магаданского городского суда Магаданской области от 23 марта 2018 года неотбытая часть назначенного наказания заменена лишением свободы на срок 2 месяца 18 дней с отбыванием наказания в колонии-поселении с самостоятельным следованием к месту отбывания наказания. 22 июня 2018 года освобожден по отбытию наказания, 

осужден по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока наказания с даты вступления приговора в законную силу.

Избранная в отношении ФИО2 мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

На основании п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания ФИО2 под стражей с 18 сентября 2018 года до вступления приговора в законную силу, зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором разрешены вопросы в части вещественных доказательств и процессуальных издержек.

ФИО2 осужден за совершение 26 июля 2018 года в городе Магадане кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, с причинением значительного ущерба гражданину.

Апелляционным постановлением Магаданского областного суда от 23 января 2019 года приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 7 декабря 2018 года оставлен без изменения.

В кассационном представлении заместитель прокурора Магаданской области Серегина Е.В. просит приговор и апелляционное постановление отменить, уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение. В обоснование указывает, что ФИО2 считается лицом, ранее отбывавшим лишение свободы, поскольку назначенное ему приговором от 8 февраля 2017 года наказание в виде исправительных работ было заменено 23 марта 2018 года на лишение свободы и отбыто им в колонии-поселении. В связи с этим полагает, что вид исправительного учреждения приговором от 7 декабря 2018 года ФИО2 назначен неверно, в нарушение п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ, также неправильно произведен зачет наказания.

Проверив материалы дела, и обсудив доводы кассационного представления, президиум приходит к следующему.

В соответствии со ст.401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления его в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения, как акта правосудия.

Вопреки доводам адвоката Камкина А.П. в кассационном представлении прокурора, поданном в срок не превышающий одного года со дня вступления приговора в законную силу, приведены допущенные судом при постановлении приговора такие нарушения закона.

Согласно п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима назначается мужчинам при рецидиве, если осужденный ранее отбывал лишение свободы.

Как следует из материалов уголовного дела, приговором Магаданского городского суда Магаданской области от 8 февраля 2017 года ФИО2 был осужден за преступление средней тяжести, предусмотренное ч.1 ст.161 УК РФ к исправительным работам.

Постановлением Магаданского городского суда Магаданской области от 23 марта 2018 года неотбытая часть наказания в виде исправительных работ заменена ФИО2 лишением свободы с отбыванием в колонии-поселении, откуда он освобожден по отбытию наказания 22 июня 2018 года.

При таких обстоятельствах, учитывая разъяснения Пленума Верховного Суда Российской Федерации, изложенные в «Постановлении от 29 мая 2014 года № 9 «О практике назначения и изменения судами видов исправительных учреждений» (подп. «д» п.11), ФИО2 считается лицом, ранее отбывавшим лишение свободы.

Приговором Магаданского городского суда Магаданской области от 7 декабря 2018 года ФИО2 осужден за преступление средней тяжести, предусмотренное п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ к лишению свободы. При этом преступление, за которое ФИО2 осужден приговором от 7 декабря 2018 года совершено им в период непогашенной судимости по приговору от 8 февраля 2017 года, и в соответствии с ч.1 ст.18 УК РФ действия ФИО2 образуют рецидив преступлений.

Поскольку ФИО2 ранее отбывал лишение свободы и в его действиях содержится рецидив преступлений, отбывание лишения свободы по приговору от 7 декабря 2018 года в силу п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ ему должно быть назначено в исправительной колонии строгого режима, а зачет наказания произведен по правилам п. «а» ч.3.1 ст.72 УК РФ, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Однако суд первой инстанции данные обстоятельства не учел, определил осужденному вид исправительного учреждения с менее строгим режимом и неправильно произвел зачет наказания.

При рассмотрении апелляционной жалобы осужденного ФИО2 на приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 7 декабря 2018 года суд апелляционной инстанции указанные нарушения уголовного закона устранить не мог в силу требований ч.1 ст.389.24 УПК РФ в связи с отсутствием апелляционного представления.

Данное нарушение уголовного закона является существенным, искажающим саму суть правосудия и смысл судебного решения, как акта правосудия, поскольку необоснованное смягчение осужденному ФИО2 режима отбывания наказания не соответствует обстоятельствам, характеру и степени опасности совершенного им преступления, личности виновного, то есть противоречит принципу справедливости, закрепленному в ст.6 УК РФ.

В случае, если осужденному назначен вид исправительной колонии с менее строгим режимом, суд кассационной инстанции в течение года после вступления приговора в законную силу при наличии представления прокурора отменяет приговор в этой части и передает дело на новое рассмотрение согласно правилам ст.ст.396,399 УПК РФ для назначения соответствующего вида исправительного учреждения (п.19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2014 года № 9 «О практике назначения и изменения судами видов исправительных учреждений»).

При таких обстоятельствах поданное в установленный ст.401.6 УПК РФ срок кассационное представление заместителя прокурора Магаданской области Серегиной Е.В. является обоснованным, приговор и апелляционное постановление в части назначения ФИО2 вида исправительного учреждения и зачета срока содержания под стражей подлежат отмене.

Руководствуясь ст.401.14 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, президиум

п о с т а н о в и л :

кассационное представление заместителя прокурора Магаданской области Серегиной Е.В. удовлетворить.

Приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 7 декабря 2018 года и апелляционное постановление Магаданского областного суда от 23 января 2019 года в отношении ФИО2 в части назначения вида исправительного учреждения и зачета срока содержания под стражей отменить, уголовное дело передать на новое судебное рассмотрение в Магаданский городской суд Магаданской области для рассмотрения в порядке ст.ст.396, 399 УПК РФ, в ином составе.

В остальной части состоявшиеся судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий С.В. Мирошникова