Судья Долгова С.А. Дело №

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Липецк 27 апреля 2021 года

Суд апелляционной инстанции Липецкого областного суда в составе: 

председательствующего - судьи Борисёнка Ю.Ф.,

при помощнике судьи Просветовой Н.С., ведущей протокол судебного заседания; 

с участием:

государственного обвинителя Федянина В.А., 

осужденного Никитина В.В.,

его защитника - адвоката Гугниной Е.С.,

рассмотрел в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи уголовное дело по апелляционной жалобе с дополнениями осужденного Никитина Валерия Валерьевича на приговор Октябрьского районного суда г.Липецка от 11 февраля 2021 года, которым

Никитин Валерий Валерьевич, 

<

данные изъяты> судимый:

-15.02.2018г. Советским районным судом г.Липецка по ч.1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года. 15.04.2020г. наказание отбыто, в связи с истечением испытательного срока; 

-2.08.2018г. мировым судьей судебного участка № 27 Октябрьского судебного района г.Липецка по ч.1 ст. 119 УК РФ к ограничению свободы на срок 2 года. 23.09.2020г. снят с учета по отбытию срока наказания;

-18.09.2020г. Советским районным судом г.Липецка по ч. 4 ст. 159 УК РФ к 4 годам лишения свободы, на основании ч.5 ст. 69 УК РФ путем полного сложения данного наказания с наказанием, назначенным приговором мирового судьи от 02.08.2018г., с учетом требований п.«б» ч.1 ст.71 УК РФ, окончательно назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. В срок наказания засчитан срок отбытого наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 27 Октябрьского судебного района г.Липецка от 2.08.2018г. с 24.09.2019г. по 17.09.2020г. включительно;

осужден по:

- ч.1 ст.228 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы;

- ч.1 ст. 222 УК РФ к 1 году лишения свободы.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено Никитину В.В. окончательное наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы. 

В соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения вновь назначенного наказания с наказанием, назначенным приговором Советского районного суда г. Липецка от 18.09.2020 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Никитину В.В. избрана в виде заключения под стражу.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора суда в законную силу.

Зачтено в срок лишения свободы время содержания Никитина В.В. под стражей (по настоящему уголовному делу, а также по приговору Советского районного суда г.Липецка от ДД.ММ.ГГГГ) с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления настоящего приговора суда в законную силу, включительно, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, согласно п. «а» ч.3.1 ст.72 УК РФ.

Приговор Советского районного суда г.Липецка от 15.02.2018г. постановлено исполнять самостоятельно.

Взысканы с ФИО2 процессуальные издержки в виде оплаты труда защитников Колобаевой О.Л. в сумме 6250 рублей, ФИО3 - 6100 рублей, в доход федерального бюджета.

Доложив содержание обжалуемого приговора суда, доводы апелляционной жалобы с дополнениями ФИО2 и поданных возражений, выслушав мнения осужденного и его защитника Гугнину Е.С., поддержавших апелляционную жалобу (с дополнениями), государственного обвинителя Федянина В.А, об частичном удовлетворении доводов жалобы, суд апелляционной инстанции

У С Т А Н О В И Л:

Приговором Октябрьского районного суда г.Липецка от 11 февраля 2021 года ФИО2 признан виновным в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, а также незаконном хранении, ношение огнестрельного оружия и боеприпасов. 

Преступления совершены 16.12.2019г. (ч.1 ст. 228 УК РФ), в период с 2012г. до 11.02.2020г. (ч.1 ст. 222 УК РФ) в г.Липецке, при обстоятельствах, изложенных в приговоре. 

В апелляционной жалобе с дополнениями осужденный ФИО2 просит приговор изменить ввиду строгости назначенного наказания. Также просит изменить режим отбывания наказания на более мягкий, пересчитать срок содержания под стражей с момента взятия под стражу до вступления приговора в законную силу, согласно п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ, в связи с карантином во время содержания в СИЗО-1 применить льготные условия и снизить срок наказания.

Указывает, что суд не учел действие карантина в период содержания его в СИЗО-1 с 26.03.2020г. по 27.09.2020г., в результате чего он был лишен свиданий с родственниками, ежедневных прогулок, передач и должного медицинского обеспечения. 

Считает, что в силу требований ст. 86 УК РФ, судимость от 22.07.2016г. погашена, т.к. фактическое освобождение по данной статье было 28.02.2017г.

Отмечает, что согласно п. «а» ч.4 ст. 18 УК РФ при назначении наказания судимости за преступления небольшой тяжести не учитываются для рецидива. 

В возражениях государственный обвинитель Ушакова Т.А. просит приговор суда оставить без изменений, апелляционную жалобу осужденного – без удовлетворения. 

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы (с дополнениями) и возражения на жалобу, выслушав мнения сторон, суд апелляционной инстанции считает приговор суда первой инстанции подлежащим изменению ввиду неправильного применения уголовного закона. 

Выводы суда первой инстанции о виновности осужденного ФИО2 в совершении вышеуказанных преступлений подтверждаются:

-по ч.1 ст. 228 УК РФ: признательными показаниями ФИО2 в качестве подозреваемого об обстоятельствах хранения 16.12.2019г. наркотического средства «соль», задержания сотрудниками полиции, доставлении в отдел полиции и личного досмотра; показаниями свидетелей Свидетель №5 и Свидетель №4 (сотрудников полиции) об обстоятельствах задержания ФИО2, сообщившего о наличии у него запрещенного предмета, доставлении в отдел полиции; показаниями свидетелей Свидетель №1 (сотрудника полиции) и Свидетель №2 (понятого) об обстоятельствах проведения личного досмотра ФИО2, сообщившего о наличии у него наркотика; показаниями свидетеля Свидетель №3 (знакомого осужденного) об обстоятельствах задержания своего и ФИО2, доставлении в отдел полиции; протоколом личного досмотра ФИО2 от 16.12.2019, в ходе которого изъят сверток; заключением физико – химической экспертизы и справкой об исследовании о том, что представленное вещество является смесью, содержащей 

<

данные изъяты> 

<

данные изъяты>

<

данные изъяты>; актами медицинского освидетельствования и врачебного исследования от 16.12.2019 года, которым установлено у ФИО2 состояние опьянения 

<

данные изъяты> а также другими, исследованными в судебном заседании доказательствами.

-по ч.1 ст. 222 УК РФ: признательными показаниями ФИО2 в качестве подозреваемого об обстоятельствах хранения пистолета и семи патронов к нему, задержании 11.02.2020г. за совершение административного правонарушения, доставлении в отдел полиции и личном досмотре; показаниями свидетелей ФИО1 и Свидетель №7 (сотрудников полиции) об обстоятельствах задержания ФИО2 11.02.2020г. за совершение административного правонарушения и доставлении в отдел полиции; показаниями свидетелей Свидетель №6 (сотрудника полиции), Свидетель №8 и Свидетель №9 (понятых) об обстоятельствах проведения личного досмотра ФИО2, сообщившего о наличии у него патронов и пистолета; протоколом личного досмотра ФИО2 от 11.02.2020 об обнаружении и изъятии у него семи патронов и пистолета; справками об исследовании и заключением судебной баллистической экспертизы о том, что семь патронов, представленные на исследование, являются 7,62 мм револьверными патронами к револьверам «

<

данные изъяты>, заводского изготовления и относятся к категории боеприпасов к нарезному огнестрельному оружию калибра 7,62 мм, револьвер 

<

данные изъяты> относится к категории боевого нарезного огнестрельного оружия, а также другими, исследованными в судебном заседании доказательствами.

Все представленные доказательства оценены судом в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности - достаточности для разрешения дела и вынесения обвинительного приговора. Действия осужденного ФИО2 обоснованно квалифицированы судом по ч.1 ст. 228 УК РФ и ч.1 ст. 222 УК РФ, с приведением мотивов в приговоре. Правильность квалификации действий осужденного и доказанность его вины в апелляционном порядке не обжалуется. 

При назначении вида и размера наказания ФИО2 суд учел характер и степень общественной опасности преступлений, данные о личности (в том числе установленный заключением судебно-психиатрической экспертизы 

<

данные изъяты>), смягчающие и отягчающие (по ч.1 ст. 222 УК РФ) наказание обстоятельства, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств, суд учел: признание вины, раскаяние в содеянном, состояние здоровья ФИО2 и его матери, 

<

данные изъяты>, наличие несовершеннолетнего ребенка; по ч.1 ст. 222 УК РФ – активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

В качестве обстоятельства отягчающего наказание, суд по ч.1 ст. 222 УК РФ признал в действиях ФИО2 наличие рецидива преступлений, поскольку он совершил умышленное преступление (хранил оружие и боеприпасы с 2012г.), а судимость по приговору от 2016г. за совершение преступления средней тяжести не погашена. 

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с указанным выводом суда первой инстанции по следующим основаниям.

Из материалов уголовного дела следует, что преступление, предусмотренное ч.1 ст. 222 УК РФ совершено ФИО2 в период с 2012г. до 11.02.2020г., т.е. является длящимся. Приговором Октябрьского районного суда г.Липецка от 22.07.2016г. ФИО2 был осужден п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ к одному году исправительных работ с удержанием 10% заработка, постановлением Октябрьского районного суда г.Липецка от 1.11.2016г. неотбытая часть наказания в виде исправительных работ заменена на 4 месяца лишения свободы, освобожден 28.02.2017г. по отбытии наказания.

В соответствии с ч.1 ст. 86 УК РФ лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Судимость в соответствии с настоящим Кодексом учитывается при рецидиве преступлений, назначении наказания и влечет за собой иные правовые последствия в случаях и в порядке, которые установлены федеральными законами.

Поскольку судимость по приговору Октябрьского районного суда г.Липецка от 22.07.2016г., в силу положений п.«б» ч.3 ст. 86 УК РФ была погашена 28.02.2018г., так как истек один год после отбытия наказания в виде исправительных работ, в действиях осужденного на момент окончания длящегося преступления ( 11.02.2020 года) отсутствовал рецидив преступлений, соответственно судимости по вышеуказанному приговору он не имел и приговор от 22.07.2016г. не мог повлечь для него никаких правовых последствий.

В связи с изложенным, указания в приговоре о наличии у ФИО2 судимости по приговору Октябрьского районного суда г.Липецка от 22.07.2016г., а также признание в качестве отягчающего наказание обстоятельства по ч.1 ст. 222 УК РФ рецидива преступлений, подлежат исключению.

В соответствии с ч.1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса.

Обстоятельством, смягчающим наказание ФИО2 по ч.1 ст. 222 УК РФ, было признано активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, то есть предусмотренное п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ. 

Поскольку отягчающее наказание по данному преступлению подлежит исключению, суд апелляционной применяет положения ч.1 ст. 62 УК РФ и смягчает назначенное ФИО2 наказание по ч.1 ст.222 УК РФ. 

При изложенных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции вносит соответствующие изменения и в сроки назначенных осужденному наказаний по правилам ч.2 и ч.5 ст.69 УК РФ. 

Оснований для применения положений к ФИО2 статей 15 ч.6, 64, 73, 53.1, 82.1 УК РФ суд первой инстанции не нашел с приведением мотивов в приговоре. Не усматривает таких оснований и суд апелляционной инстанции. 

Назначенный осужденному вид исправительного учреждения по данному приговору не может быть изменен, поскольку окончательное наказание ему было назначено по правилам с ч.5 ст. 69 УК РФ, с учетом наказания назначенного приговором Советского районного суда г.Липецка от 18.09.2020г., которым ФИО2 местом отбывания наказания была определена исправительная колония строгого режима.

При изложенных обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно засчитал в срок лишения свободы время содержания ФИО2 под стражей с 26.03.2020 года по день вступления настоящего приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима. 

Оснований для зачета какого-либо иного периода в указанный срок, в том числе ввиду введения режима карантина в следственном изоляторе, не имеется. 

Других оснований для внесения изменений в вышеуказанный приговор суда апелляционной инстанции не находит. 

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции 

ПОСТАНОВИЛ :

приговор Октябрьского районного суда г.Липецка от 11 февраля 2021 года в отношении осуждённого ФИО2 изменить, чем частично удовлетворить его апелляционную жалобу:

-исключить из вводной части приговора сведения о судимости ФИО2 по приговору Октябрьского районного суда г.Липецка от 22.07.2016г.;

-исключить из описательно – мотивировочной части приговора отягчающее наказание обстоятельство – рецидив преступлений и указание о назначении ФИО2 наказания по ч.1 ст. 222 УК РФ с применением ч.3 ст.68 УК РФ; 

-с применением ч.1 ст. 62 УК РФ смягчить назначенное ФИО2 наказание по ч.1 ст. 222 УК РФ до 10 месяцев лишения свободы.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.228 УК РФ и ч.1 ст. 222 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначить ФИО2 наказание в виде 1 года 4 месяцев лишения свободы. 

На основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения, назначенного наказания и наказания назначенного по приговору Советского районного суда г.Липецка от 18.09.2020 года, окончательно назначить ФИО2 наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет 4 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор суда оставить без изменений. 

Настоящее апелляционное постановление и приговор суда могут быть обжалованы в кассационном порядке в судебную коллегию по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции через суд первой инстанции, то есть через Октябрьский районный суд г.Липецка в течение шести месяцев со дня вступления приговора суда в законную силу, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения копии приговора суда, вступившего в законную силу.

Осужденный ФИО2 вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий (подпись) Ю.Ф.Борисёнок

Копия верна.

Судья Ю.Ф.Борисёнок