Дело № 12-41/2021

РЕШЕНИЕ

 

23 июля 2021 года г. Орёл

Судья Железнодорожного районного суда г. Орла Сергунина И.И., рассмотрев в судебном заседании в помещении суда жалобу индивидуального предпринимателя ФИО2 на постановление заместителя начальника Управления по вопросам миграции УМВД России по Орловской области № от 14 апреля 2021 года о привлечении к административной ответственности по ч.4 ст.18.9 КоАП РФ, ИП ФИО2, ОГРНИП: №, ИНН: № адрес регистрации по месту жительства: 

<

адрес> фактический адрес: 

<

адрес>,

УСТАНОВИЛ:

Постановлением заместителя начальника Управления по вопросам миграции УМВД России по Орловской области ФИО3 № от ДД.ММ.ГГГГ индивидуальный предприниматель ФИО2 привлечен к административной ответственности по части 4 статьи 18.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее по тексту КоАП РФ) и ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 400 000 рублей.

ИП ФИО2 обратился в суд с жалобой на данное постановление, указывая на то, что с данным постановлением он не согласен.

В отношении гражданина Республики Беларусь ФИО1, прибывшего ДД.ММ.ГГГГ в отель «Авиатор» требование об уведомлении о прибытии иностранного гражданина в место пребывания было выполнено путем направления средств связи, предусмотренного законом, а именно через отчет ООО Компания «Тензор» (дата регистрации ДД.ММ.ГГГГ 01:33), однако не прошло регистрацию на принимающем сервере в связи ошибкой -недопустимое значение поля «Российский адрес».

Во всех случаях требование об уведомлении о прибытии иностранного гражданина в место пребывания было выполнено в соответствии с законодательством РФ, однако уведомление об ошибке приходило на следующий рабочий день после окончания рабочего времени, в связи с чем невозможно было внести изменения в документ.

По мнению ФИО2, наказание назначено без учета тяжести совершенного нарушения. При вынесении постановления не был учтен незначительный размер вреда и небольшая тяжесть наступивших последствий. 

Уведомления о прибытии иностранного гражданина направлялись гостиницей в УФМС с использованием программного обеспечения, а на бумажном носителе по договоренности с УФМС один раз в две недели.

Уведомления были поданы в установленный законом срок, что не было учтено при рассмотрении дела; в рамках одной проверки было выявлено шесть однородных нарушений, в связи с чем должно быть вынесено одно постановление по делу об административном правонарушении; нарушение является малозначительным; наказание подлежит замене на предупреждение.

ФИО2 просит постановление по делу об административном правонарушении № от ДД.ММ.ГГГГ, вынесенное заместителем начальника Управления по вопросам миграции УМВД России по Орловской области отменить, производство по делу прекратить.

В судебном заседании представители ФИО2- ФИО4, ФИО5 доводы жалобы поддержали, просили отменить постановление должностного лица, и назначить наказание в соответствии с ч. 3.2 ст. 4.1 КоАП РФ.

Представитель Управления по вопросам миграции УМВД России по Орловской области, дицо, составившее протокол об административном правонарушении, ФИО6 не согласна с доводами, указанными в жалобе на постановление, указала на то, что постановление законно, материалами дела подтверждается факт нарушения.

Выслушав участников процесса, исследовав материалы дела, суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч.4 ст.18.9 КоАП РФ неисполнение принимающей стороной обязанностей в связи с осуществлением миграционного учета, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния, -влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от четырехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Согласно преамбуле к Федеральному закону от 18.07.2006 г. № 109-ФЗ "О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации" миграционный учет иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации является одной из форм государственного регулирования миграционных процессов и направлен на обеспечение и исполнение установленных Конституцией Российской Федерации гарантий соблюдения права каждого, кто законно находится на территории Российской Федерации, на свободное передвижение, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации и других прав и свобод личности, а также на реализацию национальных интересов Российской Федерации в сфере миграции.

Пунктом 4 части 1 статьи 2 Федерального закона от 18.07.2006 г. № 109-ФЗ "О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации" установлено, что под местом пребывания иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации (далее - место пребывания) понимается жилое помещение, не являющееся местом жительства, а также иное помещение, учреждение или организация, в которых иностранный гражданин или лицо без гражданства находится и (или) по адресу которых иностранный гражданин или лицо без гражданства подлежит постановке на учет по месту пребывания в порядке, установленном данным Федеральным законом.

В соответствии с пунктами 6 и 7 части 1 статьи 2 Федерального закона "О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации" от 18 июля 2006 года № 109-ФЗ, учет иностранного гражданина или лица без гражданства по месту пребывания - фиксация в установленном порядке уполномоченными в соответствии с настоящим Федеральным законом органами сведений о нахождении иностранного гражданина или лица без гражданства в месте пребывания; сторона, принимающая иностранного гражданина или лицо без гражданства в Российской Федерации, - гражданин Российской Федерации, постоянно проживающие в Российской Федерации иностранный гражданин или лицо без гражданства, юридическое лицо, филиал или представительство юридического лица, федеральный орган государственной власти, орган государственной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления, дипломатическое представительство либо консульское учреждение иностранного государства в Российской Федерации, международная организация или ее представительство в Российской Федерации либо представительство иностранного государства при международной организации, находящейся в Российской Федерации, у которых иностранный гражданин или лицо без гражданства фактически проживает или осуществляет трудовую деятельность (находится).

Согласно подпункту "б" пункта 1 части 2 статьи 20 Федерального закона от 18.07.2006 г. № 109-ФЗ "О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации" постановке на учет по месту пребывания подлежат, в том числе, постоянно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин - по истечении семи рабочих дней со дня прибытия в место пребывания, за исключением случаев, когда указанный иностранный гражданин находится в гостинице или в иной организации, оказывающей гостиничные услуги, в санатории, доме отдыха, пансионате, кемпинге, на туристской базе, в детском оздоровительном лагере, больнице либо в ином учреждении здравоохранения или социального обслуживания.

Исходя из положений пункта 3 части 3, части 3.1 статьи 20 вышеназванного Федерального закона, уведомление о прибытии иностранного гражданина в место пребывания должно быть представлено в орган миграционного учета принимающей стороной в течение одного рабочего дня, следующего за днем его прибытия в место пребывания, - в случаях, предусмотренных подпунктами "а" - "д" пункта 1 и подпунктами "а" - "в" пункта 2 части 2 настоящей статьи (т.е. в случае нахождения в гостинице или в иной организации, оказывающей гостиничные услуги); в случаях, предусмотренных подпунктами "а" - "д" пункта 1 и подпунктами "а" - "в" пункта 2 части 2 настоящей статьи, принимающая сторона или в случаях, предусмотренных частями 3, 3.1 и 4 статьи 22 настоящего Федерального закона, иностранный гражданин обязаны уведомить орган миграционного учета о прибытии в место пребывания иностранного гражданина, прибывшего в место пребывания в нерабочий день (в том числе в один из дней в течение нескольких нерабочих дней), в течение одних суток, являющихся рабочим днем и следующих непосредственно за нерабочим днем (за несколькими нерабочими днями).

Кроме того, в развитие положений части 1 статьи 8 Федерального закона от 18.07.2006 г. № 109-ФЗ "О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации" Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.01.2007 г. № 9 утверждены Правила осуществления миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации, абзацем четвертым пункта 20 которых также предусмотрено, что по прибытии иностранного гражданина в гостиницу администрация гостиницы обязана в течение одного рабочего дня, следующего за днем его прибытия, уведомить территориальный орган Федеральной миграционной службы о прибытии иностранного гражданина в место пребывания. Уведомление территориального органа Федеральной миграционной службы администрацией гостиницы о прибытии иностранного гражданина в место пребывания может осуществляться с использованием входящих в состав сети электросвязи средств связи.

В силу части 1 статьи 21 Федерального закона "О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации" от 18 июля 2006 года № 109-ФЗ основанием для учета по месту пребывания является временное фактическое нахождение иностранного гражданина в месте, не являющемся его местом жительства, либо отсутствие у указанного иностранного гражданина места жительства.

Статьей 22 Федерального закона от 18 июля 2006 года № 109-ФЗ предусмотрено, что постановка иностранных граждан на учет по месту пребывания осуществляется при получении органом миграционного учета уведомлений об их прибытии в место пребывания, представляемых в соответствии с настоящей статьей. Для постановки иностранного гражданина на учет по месту пребывания иностранный гражданин по прибытии в место пребывания предъявляет принимающей стороне документ, удостоверяющий его личность и признаваемый Российской Федерацией в этом качестве, а также миграционную карту; после направления принимающей стороной уведомления о его прибытии в место пребывания получает от нее отрывную часть бланка указанного уведомления, за исключением случаев.

Принимающая сторона с соблюдением сроков, установленных частями 3 и 3.1 статьи 20 указанного Федерального закона представляет уведомление о прибытии иностранного гражданина в место пребывания в орган миграционного учета непосредственно либо через многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг (далее - многофункциональный центр) либо направляет его в установленном порядке почтовым отправлением или с использованием входящих в состав сети электросвязи средств связи (в случае, предусмотренном частью 10 настоящей статьи). Далее передает иностранному гражданину отрывную часть бланка уведомления о прибытии данного иностранного гражданина в место пребывания.

Подтверждением выполнения принимающей стороной и (или) иностранным гражданином действий, необходимых для его постановки на учет по месту пребывания, является отметка в отрывной части бланка уведомления о прибытии иностранного гражданина в место пребывания, проставляемая в установленном порядке органом миграционного учета, гостиницей или организацией федеральной почтовой связи.

При нахождении иностранного гражданина в гостинице или в иной организации, оказывающей гостиничные услуги, в санатории, доме отдыха, пансионате, детском оздоровительном лагере, на туристской базе, в кемпинге, медицинской организации, оказывающей медицинскую помощь в стационарных условиях, или учреждении социального обслуживания, либо в специальном учреждении для социальной реабилитации лиц без определенного места жительства, либо в учреждении, исполняющем уголовное или административное наказание, уведомление органа миграционного учета администрацией соответствующих организации или учреждения о прибытии данного иностранного гражданина в указанное место пребывания может осуществляться также с использованием входящих в состав сети электросвязи средств, связи в порядке и на условиях, установленных Правительством Российской Федерации.

На основании пункта 44 Постановления Правительства Российской Федерации от 15 января 2007 года № 9 "О порядке осуществления миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации", по прибытии иностранного гражданина в организацию, оказывающую гостиничные услуги (за исключением гостиниц), в санаторий, дом отдыха, пансионат, в детский оздоровительный лагерь, на туристскую базу, в кемпинг, медицинскую организацию, оказывающую медицинскую помощь в стационарных условиях, или учреждение социального обслуживания, либо в специальное учреждение для социальной реабилитации лиц без определенного места жительства, либо в учреждение, исполняющее административное наказание, администрация соответствующей организации (учреждения) обязана в течение 1 рабочего дня, следующего за днем его прибытия в место пребывания, уведомить территориальный орган Федеральной миграционной службы о прибытии иностранного гражданина путем направления (передачи) уведомления о прибытии для его постановки на учет по месту пребывания.

Также пунктами 31, 33 того же Постановления Правительства РФ определено, что форма отметки о приеме уведомления, проставляемой администрацией гостиницы, и порядок ее проставления устанавливаются Министерством спорта, туризма и молодежной политики Российской Федерации по согласованию с Федеральной миграционной службой; администрация гостиницы, принявшая от иностранного гражданина уведомление о прибытии, а также территориальный орган Федеральной миграционной службы, многофункциональный центр или организация федеральной почтовой связи, принявшие от принимающей стороны или иностранного гражданина уведомление о прибытии, проверяют точность изложенных в нем сведений и наличие необходимых документов, после чего незамедлительно проставляют отметку о приеме уведомления в бланк уведомления о прибытии, отрывная часть которого возвращается иностранному гражданину либо принимающей стороне.

По смыслу части 1 статьи 24 Федерального закона РФ "О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации", лица, виновные в нарушении законодательства Российской Федерации о миграционном учете, несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии со ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами. 

По делу установлено, ДД.ММ.ГГГГ в отель «Авиатор» был заселен гражданин Республики Беларусь ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения. ДД.ММ.ГГГГ загрузка уведомления о прибытии иностранного гражданина в место пребывания, направленного путем использования входящих в состав сети. электросвязи средств связи, не состоялась ввиду наличия ошибки при его заполнении.

В соответствии с пунктом 2.6.2. Соглашения об информационном взаимодействии между УМВД России по Орловской области и ИП ФИО2 при предоставлении информации о постановке и снятиц с миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства от 17 июля 2020 года стороны при его исполнении должны принимать меры по взаимному уведомлению в письменной форме в суточный срок о невозможности своевременного предоставления (получения) информации с указанием причин.

Вместе с тем, после получения уведомления об ошибке индивидуальным предпринимателем не были приняты какие-либо меры по исполнению обязательного требования, а также по уведомлению органа миграционного учета о невозможности своевременного предоставления информации.

11 марта 2021 года в 9 часов 30 минут по результатам проведенного административного расследования, возбужденного 19 февраля 2021 года, должностным лицом Управления по вопросам миграции УМВД России по Орловской области установлен факт неисполнения принимающей стороной - индивидуальным предпринимателем ФИО2 обязанности по осуществлению миграционного учета гражданина Республики Беларусь ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, прибывшего ДД.ММ.ГГГГ в отель «Авиатор» по адресу: 

<

адрес>, о чем составлен протокол об административном правонарушении № от ДД.ММ.ГГГГ.

Указанные обстоятельства подтверждаются также совокупностью доказательств: копией уведомления о прибытии иностранного гражданина, распечаткой из информационных учетов УВМ УМВД, досье СПО «Мигрант-1» в отношении ФИО1, копией Соглашения об информационном взаимодействии от ДД.ММ.ГГГГ, объяснением ФИО2 от 4 марта 2021 года, копией анкеты гостя, объяснением ФИО7 от ДД.ММ.ГГГГ, копией справки о прохождении отчета от ДД.ММ.ГГГГ, протоколом об административном правонарушении № от ДД.ММ.ГГГГ, выпиской из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей.

С учетом изложенного, судья приходит к выводу о том, что ИП ФИО2 был обоснованно привлечено к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.4 ст.18.9 КоАП РФ. 

У ИП ФИО2 имелась возможность для соблюдения норм и правил, регулирующих правоотношения в сфере осуществления миграционного учета, однако им не были приняты все зависящие от данного лица меры по соблюдению этих норм и правил.

При этом процессуальных нарушений, влекущих отмену постановления, не было допущено.

Порядок и срок давности привлечения к административной ответственности не нарушены.

Согласно ч. 1 ст. 4.1 КоАП РФ административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с настоящим Кодексом. 

В примечании к ст. 18.1 КоАП РФ определено, что за административные правонарушения, предусмотренные настоящей статьей и иными статьями главы 18, лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в связи с осуществлением ими указанной деятельности несут административную ответственность как юридические лица, за исключением случаев, если в соответствующих статьях настоящей главы установлены специальные правила об административной ответственности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, отличающиеся от правил об административной ответственности юридических лиц.

В отношении рассматриваемого правонарушения индивидуальные предприниматели несут административную ответственность как юридические лица.

Данное положение распространяется как на порядок определение вины, так и на назначение наказания за совершенное административное правонарушение.

В силу п. 2 ч. 1 ст. 4.3 КоАП РФ повторным совершением административного правонарушения признается совершение административного правонарушения в период, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию в соответствии со ст. 4.6 КоАП РФ.

02.04.2021 г. ИП ФИО2 постановлением УВМ УМВД России по Орловской области привлекался к административной ответственности по ч.4 ст. 18.9 КоАП РФ. 

Анализ взаимосвязанных положений ч. 2 ст. 3.4 и ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ применительно к обстоятельствам настоящего дела, не позволяет сделать вывод о наличии оснований для замены наложенного на ИП ФИО2 административного штрафа на предупреждение, поскольку в данном случае отсутствует обязательный для назначения предупреждения признак, указанный в п. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ - совершение административного правонарушения впервые, поскольку предприниматель, как об этом указано в обжалуемом постановлении от 14.04.2021, привлекался за правонарушение по ч. 4 ст. 18.9 КоАП РФ, с назначением наказания, что в данном случае обоснованно оценено должностным лицом как отягчающее вину обстоятельство (п. 2 ч. 1 ст. 4.3 КоАП РФ).

Кроме того, в данном случае имеется указанное в части 2 статьи 3.4 КоАП РФ обстоятельство как возникновение угрозы безопасности государства.

С учетом характера совершенного правонарушения, посягающего на регламентированный порядок обеспечения режима пребывания иностранных граждан на территории Российской Федерации, а также порядок по обеспечению реализации единой государственной миграционной политики и обеспечения национальной безопасности, оно представляет собой существенное нарушение охраняемых общественных правоотношений в области реализации миграционной политики.

В данном случае обстоятельства, которые позволили бы заменить штраф на назначение наказания в виде предупреждения (ст. 4.1.1 КоАП РФ) или в порядке исключения признать его малозначительным (ст. 2.9 КоАП РФ) не установлены.

Довод жалобы, что в рамках одной проверки было выявлено шесть однородных нарушений, в связи с чем, должно быть вынесено одно постановление по делу об административном правонарушении, является не состоятельным.

В силу Примечания к статье 18.9 КоАП РФ в случае нарушения должностным лицом организации, принимающей в Российской Федерации иностранного гражданина или лицо без гражданства, либо гражданином Российской Федерации или постоянно проживающими в Российской Федерации иностранным гражданином или лицом без гражданства правил пребывания (проживания) в Российской Федерации иностранных граждан и лиц без гражданства в отношении двух и более принимаемых ими иностранных граждан и (или) лиц без гражданства административная ответственность, установленная настоящей статьей, наступает в отношении каждого иностранного гражданина или лица без гражданства в отдельности.

В соответствии с частью 1 статьи 4.4 КоАП РФ при совершении лицом двух и более административных правонарушений административное наказание назначается за каждое совершенное административное правонарушение.

В соответствии с частью 2.2 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, личностью и имущественным положением привлекаемого к административной ответственности физического лица, судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях, могут назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса, в случае, если минимальный размер административного штрафа для граждан составляет не менее десяти тысяч рублей, а для должностных лиц – не менее пятидесяти тысяч рублей.

Согласно части 2.3 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при назначении административного наказания в соответствии с частью 2.2 настоящей статьи размер административного штрафа не может составлять менее половины минимального размера административного штрафа, предусмотренного для граждан или должностных лиц соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса.

С учетом данных о личности правонарушителя, характера совершенного административного правонарушения, наступивших последствий, нахожу основания для применения ст. 4.1 КоАП РФ и снижения размера назначенного наказания в виде штрафа до половины минимального размера, предусмотренного для юридических лиц, предусмотренного санкцией части 4 статьи 18.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Руководствуясь ст. ст. 30.6- 30.8 КоАП РФ, 

РЕШИЛ:

Жалобу индивидуального предпринимателя ФИО2 удовлетворить частично.

Постановление заместителя начальника Управления по вопросам миграции УМВД России по Орловской области ФИО3 об административном правонарушении № от ДД.ММ.ГГГГ о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 к административной ответственности по части 4 статьи 18.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях изменить в части назначенного наказания.

Снизить размер административного штрафа, назначенного ИП ФИО2 до 200 000 рублей.

В остальной части указанное постановление оставить без изменения. 

Решение может быть обжаловано через Железнодорожный райсуд г. Орла в административную коллегию Орловского областного суда в течение 10 дней со дня вынесения. 

Судья Сергунина И.И.