Судья: Плеханов А.Н. Дело №12-33/2019 

Решение

Судья Верховного суда Удмуртской Республики Соловьев В.А., с участием представителя Управления Федеральной антимонопольной службы по УР ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании в г. Ижевске 6 февраля 2019 года жалобу ФИО2 на постановление судьи Октябрьского районного суда гор. Ижевска УР от 5 ноября 2018 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ в отношении ФИО2

установил:

постановлением судьи Октябрьского районного суда гор. Ижевска УР от 5 ноября 2018 года ФИО2 признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст.9.21 КоАП РФ, и ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 40 000 рублей. 

В жалобе, поданной в Верховный суд Удмуртской Республики, ФИО2 просит постановление отменить, производство по делу прекратить. Считает, что технические условия от ДД.ММ.ГГГГ года соответствуют утвержденной форме, установленной Постановлением Правительства РФ № 713 от 15.06.2017г.; указывает на недоказанность в его действиях объективной стороны административного правонарушения. 

В судебном заседании представитель административного органа с жалобой не согласился, полагая, что постановление судьи является законным и обоснованным. 

Изучив доводы жалобы, проверив материалы дела, прихожу к следующим выводам. 

Частью 1 ст. 9.21 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям.

Частью 2 ст. 9.21 КоАП РФ предусмотрено повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 9.21 КоАП РФ.

Как следует из материалов дела, ДД.ММ.ГГГГ ФИО3 обратилась в АО «Газпром газораспределение Ижевск» с заявкой о подключении (технологическом присоединении) к сети газораспределения объекта капитального строительства, расположенного по адресу: 

<

адрес>

ДД.ММ.ГГГГ АО «Газпром газораспределение Ижевск» направило в адрес ФИО3 договор о подключении объекта капитального строительства к сетям газораспределения от ДД.ММ.ГГГГ №№ (далее договор от ДД.ММ.ГГГГ согласно которому АО «Газпром газораспределение Ижевск» обязуется осуществить технологическое подключение вышеуказанного объекта к сетям газораспределения, а также технические условия от ДД.ММ.ГГГГ. №№ (далее - технические условия от ДД.ММ.ГГГГ.).

г. в адрес АО «Газпром газораспределение Ижевск» поступил мотивированный отказ ФИО3 от подписания договора от ДД.ММ.ГГГГ. в связи с тем, что необходимый расход газа составляет 5 куб. м. в час., а не 2,5 куб.м, в час.; договор от ДД.ММ.ГГГГ и технические условия не соответствуют типовым формам. Также ФИО3 просила указать координаты точки подключения в технических условиях.

г. в адрес ФИО3 вновь был направлен договор от ДД.ММ.ГГГГ. №№ о подключении объекта капитального строительства к сетям газораспределения (далее - договор от ДД.ММ.ГГГГ), а также технические условия от ДД.ММ.ГГГГ. №№ 7 (далее - технические условия от ДД.ММ.ГГГГ.), утвержденные заместителем директора-главным инженером Общества ФИО2

В технических условиях от ДД.ММ.ГГГГ. отсутствовали сведения о сроке подключения, о точке подключения объекта как о месте соединения сети газораспределения с сетью газопотребления, в том числе отсутствуют координаты в точке подключения, отсутствуют сведения о газопроводе в точке подключения (о материале труб, типе защитного покрытия).

В технических условиях от ДД.ММ.ГГГГ было указано, что срок подключения определен договором о подключении, фактически в технических условиях от ДД.ММ.ГГГГ. срок подключения не указан. Также в технических условиях от ДД.ММ.ГГГГ не указаны такие сведения как информация о газопроводе (о типе защитного покрытия), о точке подключения объекта к сетям газораспределения.

Обязательное указание данных сведений предусмотрено Правилами подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, утвержденных Постановлением Правительства от 30.12.2013 г.№ 1314 ( в редакции, действовавшей в период составления технических условий) ( далее Правила подключения № 1314), а также Постановлением Правительства РФ от 15.06.2017г. №713 «Об утверждении типовой формы технических условий на подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сетям газораспределения далее Постановление № 713).

Также, в п.1 технических условий от ДД.ММ.ГГГГ. указано, что проектные, строительно-монтажные и пуско-наладочные работы должны выполнять организации, вступившие в СРО, что противоречит Правилам подключения №ДД.ММ.ГГГГ. При выдаче технических условий от ДД.ММ.ГГГГ. АО «Газпром газораспределение Ижевск» исключило из текста положение, которое содержалось в п. 1 технических условий от ДД.ММ.ГГГГ. (в части того, что проектные, строительно-монтажные и пуско-наладочные работы должны выполняться организациями, вступившими в СРО и имеющие свидетельство).

Однако в п. 5, п. 13 технических условий от ДД.ММ.ГГГГ. не исключена информация, касающаяся проектной документации. Сведения о том, что данные пункты технических условий от ДД.ММ.ГГГГ. предусмотрены только для случаев, если заявитель добровольно закажет техническую документацию, ни договор, ни технические условия не содержат.

Таким образом, в технических условиях от ДД.ММ.ГГГГ требование о проектной документации фактически оставлено.

Фактические обстоятельства дела подтверждаются собранными по делу доказательствами, которые были оценены в соответствии с требованиями ст. 26.11 КоАП РФ. При рассмотрении дела об административном правонарушении на основании полного и всестороннего анализа собранных по делу доказательств установлены все юридически значимые обстоятельства совершения административного правонарушения. 

Судья районного суда правомерно положил указанные доказательства в основу принятого по делу судебного акта и пришел к обоснованному выводу о наличии в деянии, совершенном ФИО2 состава административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.9.21 КоАП РФ.

Протокол об административном правонарушении составлен в соответствии с положениями ст. 28.2 КоАП РФ, в нем указаны все сведения, необходимые для рассмотрения дела. 

В соответствии с требованиями ст. 24.1 КоАП РФ при рассмотрении дела об административном правонарушении на основании полного и всестороннего анализа собранных по делу доказательств установлены все юридически значимые обстоятельства его совершения, предусмотренные ст. 26.1 данного Кодекса.

В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 17.08.1995 №147-ФЗ «О естественных монополиях» (далее закон о естественных монополиях) естественная монополия - состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объема производства), а товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем, спрос на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров.

Субъект естественной монополии - хозяйствующий субъект, занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии.

Положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии, в силу ч.5 ст.5 Закона о защите конкуренции признается доминирующим, а транспортировка газа по трубопроводам в ст.4 Закона №147-ФЗ отнесена к сфере деятельности субъектов естественных монополий. При этом действия по подключению являются составной частью товарного рынка по транспортировке газа.

Порядок подключения (технологического присоединения) к газораспределительным сетям утвержден Постановлением Правительства РФ от 30.12.2013 №1314 «Об утверждении Правил подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, а также об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации».

Под подключением (технологическим присоединением) объекта капитального строительства к сети газораспределения понимается - совокупность организационных и технических действий, включая врезку и пуск газа, дающих возможность подключаемому объекту капитального строительства использовать газ, поступающий из сети газораспределения; под заявителем - юридическое или физическое лицо, являющееся правообладателем земельного участка, намеренное осуществить или осуществляющее на нем строительство (реконструкцию) объекта капитального строительства с последующим его подключением (технологическим присоединением) к сети газораспределения или подключение (технологическое присоединение) построенного на своем земельном участке объекта капитального строительства к сети газораспределения; под «исполнителем» понимается газораспределительная организация, владеющая на праве собственности или на ином законном основании сетью газораспределения, к которой планируется подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства (п.2 Правил № 1314 в редакции, действующей до 09.02.2018).

Согласно пункту 3 Правил подключения №1314 подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется в следующем порядке: а)направление исполнителю запроса о предоставлении технических условий на подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сетям газораспределения (далее - технические условия); б) выдача технических условий; в) направление исполнителю заявки о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения (далее соответственно - договор о подключении, заявка о подключении (технологическом присоединении); г) заключение договора о подключении; д) выполнение мероприятий по подключению (технологическому присоединению), предусмотренных техническими условиями и договором о подключении; е) получение разрешения на ввод в эксплуатацию объектов капитального строительства заявителя (в случаях и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации); ж) составление акта о подключении (технологическом присоединении), акта разграничения имущественной принадлежности и акта разграничения эксплуатационной ответственности сторон.

В соответствии с пунктами 6, 7, 8 Правил подключения №1314 заявитель в целях определения технической возможности подключения (технологического присоединения) объекта капитального строительства к сети газораспределения направляет исполнителю запрос о предоставлении технических условий. Данными пунктами установлены требования к содержанию запроса о предоставлении технических условий, требования к перечню приложенных документов.

Согласно пункту 13 Правил подключения №1314 при представлении заявителем сведений и документов, указанных в пунктах 7 и 8 Правил подключения № 1314 в полном объеме исполнитель в течение 14 дней со дня получения запроса о предоставлении технических условий обязан определить и предоставить заявителю технические условия либо мотивированный отказ в выдаче технических условий.

Из положений Правил подключения №1314 следует, что запрос на выдачу технических условий подается заявителем с целью определения технической возможности подключения объекта капитального строительства к сетям газораспределения.

В случае поступления запроса о предоставлении технических условий в Правилах подключения №1314 предусмотрено три варианта действий: выдача технических условий, мотивированный отказ в выдаче технических условий, возвращение запроса без рассмотрения.

В соответствии с п. 37 Правил подключения №1314 (в редакции, действовавшей в период подготовки технических условий от 10.10.2017г., от 17.11.2017г., технические условия, направляемые заявителю исполнителем в течение 22 рабочих дней со дня получения от заявителя заявки о подключении (технологическом присоединении) должны содержать в себе необходимую информацию, в том числе, а) о газопроводе, к которому осуществляется подключение (технологическое присоединение); б) о максимальном часовом расходе газа (в случае его изменения) и пределах изменения давления газа в присоединяемом газопроводе; в) о диаметре и материале труб; г) об обязательствах заявителя по оборудованию подключаемого объекта капитального строительства приборами учета газа; д) о других условиях подключения (технологического присоединения) к сети газораспределения, учитывающих конкретные особенности проектов газоснабжения, включая точку подключения.

В соответствии с п. 2 Правил подключения №1314 (в редакции, действовавшей в период подготовки технических условий от 10.10.2017, от 17.11.2017г.), «точка подключения» - место соединения сети газораспределения исполнителя с сетью газопотребления объекта капитального строительства.

В соответствии с письмом ФАС России от 09.06.2017 №ЦА/38980/17, технические условия должны содержать, в том числе, данные о точке подключения к действующему газопроводу газораспределительной сети с указанием координат ее местоположения.

В соответствии с пп. «в» п. 3 Правил подключения №1314, одним из этапов процедуры подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сети газораспределения является заключение договора о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения (далее - договор о подключении) с приложением технических условий, являющихся неотъемлемым приложением к договору о подключении, по типовым формам, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 15 июня 2017 г. № 713.

Постановлением Правительства РФ от 15.06.2017 №713 (далее Постановление № 713) утверждена типовая форма технических условий на подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сетям газораспределения (дата начала действия постановления №713 - 29.06.2017).

Согласно типовой форме технических условий, в технических условиях должны содержаться: наименование газораспределительной организации (исполнителя, выдавшей технические условия), полное наименование заявителя, наименование объекта капитального строительства, его адрес, максимальная нагрузка, давление в точке подключения, информация о газопроводе в точке подключения (диаметр, материал труб, тип защитного покрытия), срок подключения (технологического присоединения) к сетям газораспределения, основные инженерно-технические и общие требования к проектной документации, другие условия подключения, включая точку подключения, срок действия технических условий.

Кроме того, п. 3 Правил подключения №1314 предусмотрено, что заключение договора о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения должно осуществляться в соответствии с типовой формой, утвержденной постановлением №713.

При этом, договор о подключении является публичным и заключается в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с соблюдением особенностей, определенных настоящими Правилами (п.62 Правил № 1314).

Исполнитель не вправе требовать от заявителя представления сведений и документов, не предусмотренных Правилами (п.72 Правил №1314).

Договор о подключении считается заключенным со дня поступления исполнителю подписанного заявителем экземпляра договора о подключении (п.81 Правил № 1314).

В силу подп. «з» п. 83 Правил №1314 договор о подключении содержит следующие существенные условия, в т.ч. технические условия, включающие, в том числе информацию, указанную в пункте 37 настоящих Правил.

Согласно п.97 Правил № 1314 мероприятия по подключению объектов капитального строительства к сети газораспределения, предусматриваемые договором о подключении, включают в себя: а) разработку исполнителем проектной документации согласно обязательствам, предусмотренным договором о подключении; б) разработку заявителем проектной документации согласно обязательствам, предусмотренным договором о подключении, за исключением случаев, когда в соответствии с законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности разработка проектной документации не является обязательной; в) выполнение заявителем и исполнителем технических условий; г) проверку исполнителем выполнения заявителем технических условий; д) осуществление исполнителем фактического присоединения.

Согласно п. 98 Правил № 1314 исполнитель обязан, в т.ч. осуществить действия по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точек подключения, предусмотренные договором о подключении, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства заявителя и пуску газа не позднее установленного договором о подключении дня подключения (подпункт а); проверить выполнение заявителем технических условий о присоединении. Осуществление указанных действий завершается составлением и подписанием обеими сторонами акта о готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства к подключению (технологическому присоединению) (подпункт б); осуществить действия по подключению (технологическому присоединению) не позднее установленного договором о подключении дня подключения (технологического присоединения) (но не ранее подписания акта о готовности, указанного в подпункте "б" настоящего пункта), если эта обязанность в соответствии с договором о подключении возложена на исполнителя (подпункт в).

Пункт 104 Правил подключения №1314 запрещает навязывание заявителю услуг и обязательств, которые не предусмотрены настоящими Правилами.

В соответствии с п. 2 Приказа Минрегиона РФ от 30.12.2009 №624, Перечень видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, не включает в себя виды работ в отношении объектов индивидуального жилищного строительства (отдельно стоящих жилых домов с количеством этажей не более чем три, предназначенных для проживания не более чем двух семей).

Действующим законодательством не предусмотрено, что проектные, строительно-монтажные и пуско-наладочные работы при строительстве объекта индивидуального жилищного строительства могут проводить только организации, вступившие в СРО.

Статьей 2.4 КоАП РФ предусмотрено, что административной ответственности подлежит должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей.

В соответствии с трудовым договором от ДД.ММ.ГГГГ №№, главный инженер АО«Газпром газораспределение Ижевск» ФИО2 обязан определять техническую политику и направления технического развития АО «Газпром газораспределение Ижевск» (п. 3.1.1), руководить разработкой мероприятий по реконструкции и модернизации систем газораспределения и газопотребления предприятия (п. 3.1.3), организовывать контроль за работой служб предприятия по эксплуатации систем газораспределения и газопотребления (п. 3.1.7), руководить деятельностью подчиненных ему структурных подразделений: производственно-техническим отделом, аварийно-диспетчерской службой, энергомеханической службой, автотранспортной службой, абонентным отделом, службой подземных газопроводов, газовыми участками (п. 3.1.10), согласовывать технические условия на подключение и присоединение к системам газораспределения и газопотребления (п. 3.1.11), организовывать работу по ведению технической документации, отчетности (п. 3.1.12).

В соответствии с выпиской из трудового договора от ДД.ММ.ГГГГ заключенного между АО «Газпром газораспределение Ижевск» и ФИО2, ФИО2 определяет техническую политику и направления технического развития предприятия в г. Ижевске, организовывает контроль за работой служб предприятия по эксплуатации систем газораспределения и газопотребления, руководит деятельностью подчиненных структурных подразделений.

Согласно должностной инструкции главного инженера АО «Газпром газораспределение Ижевск», утвержденной Приказом Генерального директора АО «Газпром газораспределение Ижевск» от ДД.ММ.ГГГГ главный инженер АО «Газпром газораспределение Ижевск» относится к категории руководителей. Главный инженер выполняет следующие обязанности: утверждает (для г. Ижевска- согласовывает) технические условия на подключение и присоединение к системам газораспределения и газопотребления (п. 3.12), организовывает своевременную подготовку технической и исполнительной документации (в том числе, технических условий и др.), их учет, хранение, обновление и движение (п.3.15), организовывает и контролирует своевременную подготовку и выдачу документов (технических условий, договоров подключения, писем, иных документов) подчиненными службами (отделами, подразделениями) в соответствии с установленными действующими законодательством сроками (п.3.16).

Согласно должностной инструкции заместителя директора - главного инженера АО «Газпром газораспределение Ижевск», утвержденной Приказом Генерального директора АО «Газпром газораспределение Ижевск» от ДД.ММ.ГГГГ заместитель директора- главный инженер относится к категории руководителей. Заместитель директора - главный инженер организовывает разработку и реализацию мероприятий по технической эксплуатации, ремонту и реконструкции мероприятий по технической эксплуатации, руководит деятельностью подчиненных ему структурных подразделений, организовывает контроль за работой служб предприятия по эксплуатации систем газораспределения и газопотребления, утверждает технические условия на подключение и присоединение к системам газораспределения и газопотребления.

Технические условия от ДД.ММ.ГГГГ утверждены ФИО2

Из материалов дела следует и установлено в судебном заседании что ФИО2 привлекался к административной ответственности по ч.1 ст. 9.21 КоАП РФ на основании постановления УФАС по УР от 2 мая 2017 года по делу об административном правонарушении. Штраф уплачен 31 мая 2017 года. 

Факт нарушения заместителем директора - главным инженером предприятия ФИО2 Правил подключения № 1314, Постановления № 713, выразившийся в не указании в технических условиях сведений о сроке подключения к сети газораспределения объекта капитального строительства, сведений о точке подключения; не указания в полном объеме всей информации о газопроводе в точке подключения, которая должна содержаться в технических условиях, согласно положениям законодательства (о материале труб, типе защитного покрытия); в указании в п. 1 технических условий от ДД.ММ.ГГГГ, о том, что проектные, строительно-монтажные и пуско-наладочные работы должны выполнять организации, вступившие в саморегулируемую организацию (СРО); а также в не исключения пунктов 5, 13 технических условий от ДД.ММ.ГГГГ, касающихся проектной документации нашел свое подтверждение. Доказательства принятия заявителем всех зависящих от него мер по соблюдению вышеуказанных положений законодательства в материалы дела не представлены.

В этой связи судьей сделан обоснованный вывод о наличии в действиях ФИО2 состава административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст. 9.21 КоАП РФ.

Доводы жалобы о незаконности привлечения ФИО2 к административной ответственности, отсутствия в его действиях состава административного правонарушения, являются несостоятельными и опровергаются совокупностью доказательств, которым судьей районного суда дана надлежащая оценка в соответствии со ст.26.11 КоАП РФ. 

В ходе рассмотрения дела об административном правонарушении в отношении ФИО2 судьей все фактические обстоятельства дела были установлены полно и всесторонне, они полностью подтверждаются представленными доказательствами, исследованными в ходе судебного заседания и получившими правильную оценку. 

Оснований для переоценки выводов судьи районного суда относительно вины ФИО2 в совершении указанного административного правонарушения не имеется.

При таких обстоятельствах, постановление по делу об административном правонарушении подлежит оставлению без изменения. 

На основании изложенного, руководствуясь ст. 30.7-30.9 КоАП РФ, судья 

решил:

постановление судьи Октябрьского районного суда гор. Ижевска Удмуртской Республики от 5 ноября 2018 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ в отношении ФИО2, оставить без изменения, жалобу ФИО2 – без удовлетворения. 

Судья Верховного суда

Удмуртской Республики Соловьев В.А. 

копия верна судья Соловьев В.А.