ВЕРХОВНЫЙ СУД

РЕСПУБЛИКИ БАШКОРТОСТАН

РЕШЕНИЕ

г.Уфа РБ 10 января 2019 года

Судья Верховного Суда Республики Башкортостан Мурзакова Р.Ф.

при секретаре Гаймалеевой А.Т., 

с участием Енюшкина А.И. - защитника Гарибяна Р.Р. - лица, в отношении которого возбуждено административное производство, действующего на основании доверенность от 28 декабря 2018 года, 

в отсутствие Гарибяна Р.Р. – лица, в отношении которого возбуждено административное производство, 

извещенного надлежащим образом о дате рассмотрения дела,

рассмотрев жалобу Гарибяна Р.Р. на постановление судьи Бирского межрайонного суда Республики Башкортостан от 28 декабря 2018 года, которым:

гражданин Республики Армения Гарибян Размик Робертович, дата года рождения, признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и подвергнут административной ответственности в виде административного штрафа в сумме 2000 рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации с помещением в Центр временного содержания иностранных граждан МВД по РБ, 

У С Т А Н О В И Л А:

протоколом об административном правонарушении старшего УУП ОУУП и ПДН ОМВД России по Бирскому району ФИО12. от 28 декабря 2018 года в отношении иностранного гражданина Гарибяна Р.Р. возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), за нарушение режима пребывания в Российской Федерации, выразившееся в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении срока пребывания, чем нарушен пункт 2 статьи 5 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», статья 25.10 Федерального закона от 15 августа 1996 года №114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию».

Судьей Уфимского районного суда Республики Башкортостан 28 декабря 2018 года вынесено вышеприведенное постановление о назначении наказания. 

В жалобе в Верховный Суд Республики Башкортостан Гарибян Р.Р. просит постановление судьи отменить, исключив из назначенного наказания выдворение за пределы Российской Федерации, указав, что на территории Российской Федерации имеется его супруга, с которой он находится в зарегистрированном браке. 

Изучив материалы дела, выслушав защитника Гарибяна Р.Р. – Енюшкина А.И., поддержавшего доводы жалобы, возражения должностного лица ОМВД России по Бирскому району Республики Башкортостан ФИО13 свидетелей ФИО14 ФИО15., проверив доводы жалобы, нахожу постановление судьи от 28 декабря 2018 года подлежащим изменению по следующим основаниям.

Частью 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ предусмотрена ответственность за нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния, в виде административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

В силу пунктов 1 и 2 статьи 5 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» срок временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации определяется сроком действия выданной ему визы, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток суммарно в течение каждого периода в сто восемьдесят суток, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом, а также в случае, если такой срок не продлен в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного данным Федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

Обстоятельств, установленных статьей 5 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», при наличии которых иностранному гражданину продлевается срок временного пребывания, не имеется. 

В соответствии со статьей 25.10 Федерального закона от 15 августа 1996 года № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» иностранный гражданин или лицо без гражданства, въехавшие на территорию Российской Федерации с нарушением установленных правил, либо не имеющие документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, либо утратившие такие документы и не обратившиеся с соответствующим заявлением в территориальный орган федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление функций по контролю и надзору в сфере миграции, либо уклоняющиеся от выезда из Российской Федерации по истечении срока пребывания (проживания) в Российской Федерации, а равно нарушившие правила транзитного проезда через территорию Российской Федерации, являются незаконно находящимися на территории Российской Федерации и несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, Гарибян Р.Р. въехал на территорию Российской Федерации 26 февраля 2016 года, установлен срок временного пребывания до 06 июля 2017 года. После окончании установленного законом срока пребывания не выехал за ее пределы, чем нарушил режим пребывания, выявлен 28 декабря 2018 года при проверке документов по адресу: адрес. 

Согласно статье 2 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» законно находящийся в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу и (или) миграционную карту, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации. 

Такие документы, подтверждающие законность пребывания Гарибяна Р.Р. на территории Российской Федерации, отсутствуют. 

Таким образом, гражданин Республики Армения Гарибян Р.Р. нарушил режим пребывания в Российской Федерации, что выразилось в его пребывании на территории Российской Федерации незаконно, без оформления документов, подтверждающих законность его пребывания в Российской Федерации, уклоняясь от выезда за пределы России. Данное обстоятельство подтверждается протоколом об административном правонарушении (л.д. 2), определением по делу об административном правонарушении от 28 декабря 2018 года (л.д. 1), рапортом должностного лица (л.д. 3), объяснением Гарибяна Р.Р. (л.д. 4), данными миграционного учета ФМС России АС ЦБДУИГ (л.д. 5-11), копией паспорта Гарибяна Р.Р. (л.д. 11-12), копией миграционной карты (л.д. 13),свидетельством о заключении брака (л.д. 15), справкой ОМВД России по Бирскому району от 29 декабря 2018 года (л.д. 16).

При рассмотрении дела, в настоящей жалобе Гарибяном Р.Р. не оспаривается, что он пребывает на территории России незаконно, уклоняясь от выезда за пределы Российской Федерации.

Собранные по делу об административном правонарушении доказательства были оценены судьей межрайонного суда на предмет достоверности, достаточности и допустимости в соответствии с требованиями статьи 26.11 КоАП РФ. Юридическая оценка действиям Гарибяном Р.Р. по части 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ дана правильная. 

Суду второй инстанции предоставлен оригинал трудового договора, заключенного 05 июня 2017 года с ФИО16., его суд оценивает критически, поскольку оснований полагать его действительным на момент рассмотрения дела не имеется. Срок его действия установлен по 05 июня 2018 года. Указанное свидетельствует, что на момент привлечения Гарибяна Р.Р. к административной ответственности по ч.1.1 статьи 18.8 КоАП РФ он в трудовых отношениях не состоял.

Показания свидетеля ФИО17 о том, что Гарибян Р.Р. трудоустроен вызывают сомнения, поскольку не подтверждены иными доказательствами.

Оснований для освобождения Гарибяна Р.Р. от административной ответственности не имеется.

Вместе с тем при вынесении постановления о назначении Гарибяном Р.Р. дополнительного административного наказания судьей межрайонного суда не учтены указанные в части 2 статьи 4.1 КоАП РФ обстоятельства.

Согласно части 2 статьи 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 8 Конвенции от 04 ноября 1950 года «О защите прав человека и основных свобод» каждый имеет право на уважение его личной и семейной жизни. Не допускается вмешательство со стороны публичных властей в осуществление этого права, за исключением случаев, когда такое вмешательство предусмотрено законом и необходимо в демократическом обществе в интересах национальной безопасности и общественного порядка, экономического благосостояния страны, в целях предотвращения беспорядков или преступлений, для охраны здоровья или нравственности или защиты прав и свобод других лиц.

Согласно показаниям ФИО18., она проживает с Гарибянов Р.Р. с 23 апреля 2016 года в зарегистрированном браке, ведут совместное хозяйство. 

Санкция части 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ предусматривает наложение административного штрафа в размере от 2 000 до 5 000 рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

Учитывая конкретные обстоятельства настоящего дела, назначение Гарибяну Р.Р. административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации противоречит требованиям статьи 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод и является преждевременным.

Принимая во внимание выраженную в постановлениях Конституционного Суда Российской Федерации от 17 января 2013 года № 1-П и от 14 февраля 2013 года № 4-П правовую позицию о возможности с учетом конкретных обстоятельств дела назначения лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, административного наказания, не предусмотренного санкцией соответствующей статьи Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, постановление судьи в отношении Гарибяна Р.Р. подлежит изменению путем исключения из него указания на назначение административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации.

Порядок привлечения лица к административной ответственности в пределах годичного срока давности по делам данной категории с момента его выявления соблюден. Дело судьей первой инстанции рассмотрено с участием Гарибяна Р.Р.

При составлении протокола об административном правонарушении Гарибяну Р.Р. были разъяснены права, предусмотренные статьей 51 Конституции РФ и статьей 25.1 КоАП РФ, в том числе право на защитника и услуги переводчика, об обеспечении которыми он не ходатайствовал, что зафиксировано его подписью. 

Существенных нарушений процессуальных требований административного законодательства, влекущих отмену постановления судьи районного суда, не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 30.7 КоАП РФ,

Р Е Ш И Л А:

жалобу Гарибяна Р.Р. удовлетворить частично.

Постановление судьи Бирского межрайонного суда Республики Башкортостан от 28 декабря 2018 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении Гарибяна Размика Робертовича изменить, исключить из постановления указание на назначение Гарибяну Размику Робертовичу административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации. 

В остальном постановление оставить без изменения.

Решение вступает в законную силу немедленно, его правомочны пересматривать Председатель Верховного Суда Республики Башкортостан или его заместители.

Судья Верховного Суда

Республики Башкортостан Р.Ф. Мурзакова

Справка судья Корнилова А.Р.

Дело 33А-12-5/2019