Председательствующий: Маркова Н.В. 44у-243/2019

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

суда кассационной инстанции

г.Красноярск 17 сентября 2019 года

Президиум Красноярского краевого суда в составе:

председательствующий Фуга Н.В., 

члены президиума Афанасьев А.Б., Заройц И.Ф., Малашенков Е.В., Прилуцкая Л.А., Ракшов О.Г., 

при секретаре Санниковой Т.М.,

рассмотрел материалы уголовного дела по кассационному представлению заместителя прокурора Красноярского края Белогурова С.В. о пересмотре приговора Октябрьского районного суда г.Красноярска от 15 февраля 2017 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Красноярского краевого суда от 13 июля 2017 года в отношении

ФИО1, 

<

данные изъяты>, судимого:

- 19 февраля 2009 года по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ к 07 годам лишения свободы; освобожденного 18 апреля 2014 года условно-досрочно на 01 год 02 месяца 09 дней;

- 28 октября 2015 года, с учетом изменений, внесенных постановлением суда кассационной инстанции от 16 июля 2019 года, по п."в" ч.3 ст.158, п.п. "а, б, в" ч.2 ст.158, п."в" ч.3 ст.158, ч.3 ст.69, ст.70 УК РФ, по совокупности с приговором от 19 февраля 2009 года, к 03 годам 03 месяцам лишения свободы,

осужденного к лишению свободы: 

за два преступления, предусмотренных п."а" ч.3 ст.158 УК РФ, по фактам хищения имущества ФИО9 и ФИО10, совершенного 13 февраля 2015 года; хищения имущества ФИО11, совершенного в период с 11 мая 2015 года по 14 мая 2015 года, к 02 годам 09 месяцам за каждое; 

за три преступления, предусмотренных п.п. "а, в" ч.3 ст.158 УК РФ, по фактам хищения имущества ФИО12, совершенного 24 сентября 2015 года около 10 часов 17 минут; хищения имущества ФИО12, совершенного 24 сентября 2015 года около 13 часов 05 минут; хищения имущества ФИО13, совершенного 01 октября 2015 года, к 03 годам за каждое;

по п.п. "а, б, в" ч.2 ст.158 УК РФ, по факту хищения имущества ФИО14 и ФИО15, совершенного 17 октября 2015 года, к 01 году 09 месяцам;

на основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, совершенных до постановления приговора от 28 октября 2015 года, путем частичного сложения назначенных наказаний, к 03 годам 06 месяцам;

в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного за преступления, совершенные до постановления приговора от 28 октября 2015 года, с наказанием, назначенным по приговору от 28 октября 2015 года, к 04 годам 06 месяцам.

Он же осужден к лишению свободы:

за два преступления, предусмотренных п."в" ч.3 ст.158 УК РФ, по фактам хищения имущества ФИО16, совершенного 11 ноября 2015 года; хищения имущества ФИО16, совершенного 12 ноября 2015 года, к 02 годам 09 месяцам за каждое;

по п."в" ч.3 ст.158 УК РФ, по факту хищения имущества ФИО17, совершенного 04 декабря 2015 года, к 02 годам 07 месяцам;

за три преступления, предусмотренных п.п. "а, в" ч.3 ст.158 УК РФ, по фактам хищения имущества ФИО18, совершенного 10 декабря 2015 года в 08.00 часов; хищения имущества ФИО18, совершенного 10 декабря 2015 года около 13 часов 30 минут; хищения имущества ФИО19, совершенного 20 декабря 2015 года, к 03 годам за каждое;

по п.п. "а, б" ч.2 ст.158 УК РФ, по факту хищения имущества ФИО20, совершенного 14 декабря 2015 года, к 02 годам 05 месяцам;

по п."а" ч.3 ст.158 УК РФ, по факту хищения имущества ФИО21, совершенного 16 декабря 2015 года, к 02 годам 09 месяцам;

по п.п. "а, б, в" ч.2 ст.158 УК РФ, по факту хищения имущества ФИО22, совершенного 20 декабря 2015 года, к 01 году 09 месяцам;

за восемь преступлений, предусмотренных п.п. "а, в" ч.3 ст.158 УК РФ, по фактам хищения имущества ФИО23 и ФИО24, совершенного 01 января 2016 года; хищения имущества ФИО23 и ФИО24, совершенного 02 января 2016 года; хищения имущества ФИО25, совершенного 02 марта 2016 года; хищения имущества ФИО26, совершенного 20 марта 2016 года; хищения имущества ФИО27, ФИО28, ФИО29, совершенного 04 июня 2016 года; хищения имущества ФИО30, ФИО31, совершенного 10 июля 2016 года; хищения имущества ФИО32, совершенного 05 сентября 2016 года; хищения имущества ФИО33, совершенного 29 сентября 2016 года, к 03 годам 02 месяцам за каждое;

за пять преступлений, предусмотренных п."в" ч.3 ст.158 УК РФ, по фактам хищения имущества ФИО34, совершенного 01 марта 2016 года; хищения имущества ФИО35, ФИО36, совершенного 21 июня 2016 года; хищения имущества ФИО37, совершенного 16 августа 2016 года; хищения имущества ФИО38, совершенного 07 сентября 2016 года; хищения имущества ФИО39, совершенного 11 сентября 2016 года, к 03 годам за каждое;

по п.п. "а, б, в" ч.2 ст.158 УК РФ, по факту хищения имущества ФИО40, совершенного 19 июня 2016 года, к 02 годам 06 месяцам; 

за два преступления, предусмотренных п."а" ч.3 ст.158 УК РФ, по фактам хищения имущества ФИО41, совершенного 06 сентября 2016 года; а также хищения имущества ФИО42 и ФИО43, совершенного 02 октября 2016 года, к 03 годам за каждое;

за три преступления, предусмотренных п.п. "а, б, в" ч.2 ст.158 УК РФ, по фактам хищения имущества ФИО44, совершенного 10 сентября 2016 года; хищения имущества ФИО45, совершенного 13 сентября 2016 года; хищения имущества ФИО46, совершенного 15 сентября 2016 года, к 02 годам за каждое;

на основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, совершенных после постановления приговора от 28 октября 2015 года, путем частичного сложения назначенных наказаний, к 05 годам;

в соответствии со ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к наказанию, назначенному за преступления, совершенные после постановления приговора от 28 октября 2015 года, неотбытой части наказания, назначенного по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, к 06 годам, с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

Срок наказания исчислен с 15 февраля 2017 года и в него зачтено время содержания ФИО1 под стражей с 10 октября 2016 года по 14 февраля 2017 года.

По делу разрешены заявленные потерпевшими гражданские иски и вопрос о судьбе вещественных доказательств. 

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Красноярского краевого суда от 13 июля 2017 года приговор от 15 февраля 2017 года в отношении ФИО1 изменен.

Обстоятельством, смягчающим наказание ФИО1, признана явка с повинной по фактам хищения имущества ФИО20 и ФИО40 

Снижено наказание, назначенное ФИО1 по п.п. "а, б" ч.2 ст.158 УК РФ по факту хищения имущества ФИО20, до 02 лет 04 месяцев лишения свободы, а также по п.п. "а, б, в" ч.2 ст.158 УК РФ по факту хищения имущества ФИО40, до 02 лет 05 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, совершенных после постановления приговора от 28 октября 2015 года, путем частичного сложения назначенных наказаний ФИО1 назначено наказание в виде 04 года 11 месяцев лишения свободы.

На основании ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к наказанию, назначенному за преступления, совершенные после постановления приговора от 28 октября 2015 года, неотбытой части наказания, назначенного по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, ФИО1 назначено наказание в виде 05 лет 11 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи краевого суда Малашенкова Е.В., выступление заместителя прокурора Красноярского края Белогурова С.В., поддержавшего доводы кассационного представления по изложенным в нем основаниям, мнение осужденного ФИО1 посредством видеоконференцсвязи, поддержавшего доводы кассационного представления и выразившего свои доводы об изменении судебных решений, а также мнение адвоката Погожевой М.С., полагавшей судебные решения подлежащими изменению по доводам прокурора и осужденного, президиум

У С Т А Н О В И Л :

Приговором от 15 февраля 2017 года, постановленным в особом порядке судебного разбирательства, ФИО1 осужден за кражу, то есть тайное хищение имущества ФИО9 стоимостью 215.000 рублей и ФИО10 стоимостью 180.000 рублей, совершенное 13 февраля 2015 года группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение и жилище, с причинением значительного ущерба потерпевшим; за кражу имущества ФИО11 стоимостью 96.800 рублей, совершенную в период с 11 мая 2015 года по 14 мая 2015 года группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище, а также помещение и иное хранилище, с причинением значительного ущерба потерпевшей; за две кражи имущества ФИО12 стоимостью 680.000 рублей и 508.000 рублей, совершенных 24 сентября 2015 года около 10 часов 17 минут и около 13 часов 05 минут группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище и жилище, в крупном размере; за кражу имущества ФИО13 стоимостью 489.990 рублей, совершенную 01 октября 2015 года группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище, в крупном размере; за кражу имущества ФИО14 стоимостью 120.685 рублей и ФИО15 стоимостью 48.000 рублей, совершенную группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение и иное хранилище, с причинением значительного ущерба потерпевшим; за две кражи имущества ФИО16, стоимостью 649.000 рублей и 527.000 рублей, совершенные 11 и 12 ноября 2015 года группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение, в крупном размере; за кражу имущества ФИО48 стоимостью 257.000 рублей, совершенную 04 декабря 2015 года группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение, в крупном размере; за кражу имущества ФИО18 стоимостью 885.000 рублей, совершенную 10 декабря 2015 года в 08.00 часов группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище, в крупном размере; за кражу имущества ФИО18 стоимостью 256.511 рублей, совершенную 10 декабря 2015 года около 13 часов 30 минут группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище и жилище, в крупном размере; за кражу имущества ФИО20 стоимостью 1.200 рублей, совершенную 14 декабря 2015 года группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение; за кражу имущества ФИО21 стоимостью 50.000 рублей, совершенную 16 декабря 2015 года группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение и жилище, с причинением значительного ущерба потерпевшему; за кражу имущества ФИО19 стоимостью 765.960 рублей, совершенную 20 декабря 2015 года группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище, а также в помещение и иное хранилище, в крупном размере; за кражу имущества ФИО22 стоимостью 203.750 рублей, совершенную 20 декабря 2015 года группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение, с причинением значительного ущерба гражданину; за две кражи имущества ФИО23 стоимостью 910.000 рублей и 545.000 рублей и ФИО24 стоимостью 30.000 рублей и 238.790 рублей 50 копеек, совершенные 01 и 02 января 2016 года группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище, с причинением ФИО23 ущерба в крупном размере, ФИО24 – значительного ущерба; за кражу имущества ФИО34 стоимостью 295.000 рублей, совершенную 01 марта 2016 года группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере; за кражу имущества ФИО25 стоимостью 617.000 рублей, совершенную 02 марта 2016 года группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение и жилище, в крупном размере; за кражу имущества ФИО26 стоимостью 525.000 рублей, совершенную 20 марта 2016 года группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение и жилище, в крупном размере; за кражу имущества ФИО27 стоимостью 150.000 рублей, ФИО28 стоимостью 663.000 рублей и ФИО29 стоимостью 30.000 рублей, совершенную 04 июня 2016 года группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище и жилище, с причинением ФИО27, ФИО29 значительного ущерба и ФИО28 ущерба в крупном размере; за кражу имущества ФИО40 стоимостью 141.000 рублей, совершенную 19 июня 2016 года группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение, с причинением значительного ущерба гражданину; за кражу имущества ФИО35 стоимостью 13.500 рублей и ФИО36 стоимостью 500.000 рублей, совершенную 21 июня 2016 года с незаконным проникновением в помещение, с причинением ФИО35 значительного ущерба и ФИО36 ущерба в крупном размере; за кражу имущества ФИО30 стоимостью 649.000 рублей и ФИО31 стоимостью 47.000 рублей, совершенную 10 июля 2016 года группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище, с причинением ФИО31 значительного ущерба и ФИО30 ущерба в крупном размере; за кражу имущества ФИО37 стоимостью 780.000 рублей, совершенную 16 августа 2016 года с незаконным проникновением в помещение, в крупном размере; за кражу имущества ФИО32 стоимостью 520.000 рублей, совершенную 05 сентября 2016 года группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение и жилище, в крупном размере; за кражу имущества ФИО41 стоимостью 54.214 рублей, совершенную 06 сентября 2016 года группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение и жилище, с причинением значительного ущерба потерпевшей; за кражу имущества ФИО49 стоимостью 736.000 рублей, совершенную 07 сентября 2016 года группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение, в крупном размере; за кражу имущества ФИО44 стоимостью 42.000 рублей, совершенную 10 сентября 2016 года группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение, с причинением значительного ущерба потерпевшей; за кражу имущества ФИО39 стоимостью 450.000 рублей, совершенную 11 сентября 2016 года группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере; за кражу имущества ФИО45 стоимостью 126.140 рублей, совершенную 13 сентября 2016 года группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение, с причинением значительного ущерба потерпевшему; за кражу имущества ФИО46 стоимостью 105.000 рублей, совершенную 15 сентября 2016 года группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение, с причинением значительного ущерба гражданину; за кражу имущества ФИО33 стоимостью 352.700 рублей, совершенную 29 сентября 2016 года группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище, в крупном размере; а также за кражу имущества ФИО42 стоимостью 199.500 рублей и ФИО43 стоимостью 179.255 рублей, совершенную группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище, с причинением значительного ущерба потерпевшим.

Преступления осужденным совершены при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В кассационном представлении заместитель прокурора Красноярского края Белогуров С.В., не оспаривая фактические обстоятельства дела и правильность квалификации действий осужденного, ставит вопрос об изменении приговора от 15 февраля 2017 года и апелляционного определения от 13 июля 2017 года в отношении ФИО1, исключении из приговора указания на наличие в действиях осужденного особо опасного рецидива преступлений и назначении ему менее строгого наказания.

Свои требования автор представления мотивирует тем, что при постановлении оспариваемого приговора в действиях ФИО1 судом установлено наличие особо опасного рецидива преступлений с учетом того, что он осужден за тяжкие преступные деяния и ранее судим по приговорам от 19 февраля 2009 года и 28 октября 2015 года за особо тяжкое и тяжкие преступления, соответственно.

Вместе с тем, постановлением президиума краевого суда от 14 мая 2019 года отменено кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Красноярского краевого суда от 11 июня 2009 года и уголовное дело по кассационным жалобам на приговор от 19 февраля 2009 года направлено на новое кассационное рассмотрение в порядке главы 45 УПК РФ, которое состоялось 25 июля 2019 года. 

Таким образом, по мнению прокурора, на момент совершения ФИО1 преступлений, за которые он осужден приговором от 15 февраля 2017 года, приговор от 19 февраля 2009 года являлся не вступившим в законную силу, в связи с чем и в силу ч.1 ст.86 УК РФ наличие этого приговора не образует рецидива преступлений и по преступным деяниям, совершенным осужденным до вступления приговора от 28 октября 2015 года рецидив в его действиях отсутствует.

Кроме того, постановлением суда кассационной инстанции от 16 июля 2019 года изменен приговор от 28 октября 2015 года, из него исключено указание на наличие в действиях ФИО1 опасного рецидива преступлений и наказание осужденному как за каждое из совершенных преступлений, так и по правилам ч.3 ст.69 и ст.70 УК РФ, назначено в меньшем размере.

Автор представления считает, что, с учетом вышеизложенного, по преступлениям, совершенным после вступления приговора от 28 октября 2015 года в законную силу, в действиях ФИО1 имеется не особо опасный, а опасный рецидив преступлений.

Полагает, что наказание, назначенное осужденному за каждое из совершенных преступлений, необходимо снизить, определить ему в меньшем размере наказание по правилам ч.3 ст.69, ч.5 ст.69, ст.70 УК РФ и назначить видом исправительного учреждения для отбывания лишения свободы исправительную колонию строгого режима.

ФИО1 в заседании суда кассационной инстанции, возражая против позиции прокурора об обоснованности квалификации действий осужденного, привел собственные доводы о необходимости изменения приговора от 15 февраля 2017 года и апелляционного определения от 13 июля 2017 года.Считает, что по фактам хищений имущества ФИО11 в период с 11 мая 2015 года по 14 мая 2015 года, ФИО14 и ФИО15 от 17 октября 2015 года, ФИО19 от 20 декабря 2015 года и ФИО25 от 02 марта 2016 года он необоснованно осужден за совершение преступлений с незаконным проникновением в помещения, поскольку имущество в указанных случаях похищалось из гаражей, которые помещениями по смыслу п.3 примечаний к ст.158 УК РФ не являются. Кроме того, гараж ФИО25 является составной частью жилого дома, незаконное проникновение в который ему также вменено.

Полагает, что после исключения из приговора указания на наличие в его действиях особо опасного рецидива преступлений судом кассационной инстанции может быть изменена в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ категория преступных деяний, совершенных в период с 13 февраля 2015 года по 20 марта 2016 года, а наказание за преступления, совершенные в период с 04 июня 2016 года по 02 октября 2016 года, может быть снижено с применением положений ч.3 ст.68 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы, приведенные прокурором в кассационном представлении и осужденным в заседании суда кассационной инстанции, президиум Красноярского краевого суда находит приговор от 15 февраля 2017 года и апелляционное определение от 13 июля 2017 года в отношении ФИО1 подлежащими изменению по следующим основаниям.

В силу ч.1 ст.401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст.297 УПК РФ, приговор суда должен быть законным, обоснованным, справедливым и признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями настоящего Кодекса и основан на правильном применении уголовного закона.

Вместе с тем, приговор от 15 февраля 2017 года и апелляционное определение от 13 июля 2017 года требованиям закона соответствуют не в полной мере.

Приговор в отношении ФИО1 постановлен в порядке главы 40 УПК РФ, то есть в особом порядке принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением.

При рассмотрении дела судом подсудимому было понятно предъявленное ему обвинение, он с ним в судебном заседании согласился и поддержал ранее заявленное ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства. 

Кроме того, суд убедился, что данное ходатайство заявлено ФИО1 добровольно и после консультации с защитником.

После этого, придя к выводу о том, что обвинение, с которым согласился подсудимый, подтверждено доказательствами, собранными по делу, суд постановил обвинительный приговор без проведения судебного разбирательства в общем порядке. 

Таким образом, условия рассмотрения уголовного дела в особом порядке в данном случае соблюдены.

Исходя из установленных по делу фактических обстоятельств содеянного, действия ФИО1 верно квалифицированы судом по пяти преступлениям по п."а" ч.3 ст.158 УК РФ, по восьми преступлениям по п."в" ч.3 ст.158 УК РФ, по четырнадцати преступлениям по п.п. "а, в" ч.3 ст.158 УК РФ, по шести преступлениям по п.п. "а, б, в" ч.2 ст.158 УК РФ и по одному преступлению по п.п. "а, б" ч.2 ст.158 УК РФ, что соответствует обстоятельствам дела и положениям уголовного закона.

Согласно п.3 примечаний к ст.158 УК РФ, под помещением в статьях главы 21 УК РФ понимаются строения и сооружения независимо от форм собственности, предназначенные для временного нахождения людей или размещения материальных ценностей в производственных или иных служебных целях.

При этом из предъявленного ФИО1 обвинения, с которым последний согласился, следует, что при совершении хищений имущества ФИО11 в период с 11 по 14 мая 2015 года, ФИО14 и ФИО15 17 октября 2015 года, ФИО19 20 декабря 2015 года и ФИО25 02 марта 2016 года осужденный незаконно проникал в гаражи, то есть строения, предназначенные для размещения материальных ценностей, в том числе транспортных средств.

В связи с этим, вышеуказанные действия ФИО1 обоснованно квалифицированы судом как кражи, совершенные, в том числе, с незаконными проникновениями в помещения.

Кроме того, поскольку при хищении имущества ФИО25 02 марта 2016 года осужденный незаконного проник и в жилой дом и в гараж, его действия верно расценены судом как совершенные с незаконным проникновением в помещение и жилище.

При назначении ФИО1 наказания судом в основном правильно учтены характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности виновного, иные обстоятельства, влияющие на вид и размер наказания.

Смягчающими наказание обстоятельствами судом признаны ходатайства ОП № 2 МУ МВД РФ "Красноярское" и МО МВД России "Емельяновский" об оказании осужденным содействия в расследовании уголовных дел, в выявлении и изобличении лиц, занимающихся кражами чужого имущества, предоставление оперативно-значимой информации, активное способствование розыску имущества, добытого в результате преступлений, в связи с чем похищенное имущество частично возвращено потерпевшим, признание ФИО1 вины и раскаяние в содеянном, состояние здоровья его матери, являющейся инвалидом 2 группы, принесение извинений потерпевшим, а также, в соответствии п.п. "г, и, к" ч.1 ст.61 УК РФ, наличие малолетнего ребенка, явки с повинной по каждому преступлению, активное способствование расследованию каждого преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба, причиненного в результате преступления, путем возврата похищенного имущества потерпевшему ФИО17

Отягчающим наказание обстоятельством в соответствии с п."а" ч.1 ст.63 УК РФ при постановлении приговора признано наличие в действиях ФИО1 рецидива преступлений.

В связи с тем, что имеющийся в действиях осужденного рецидив преступлений признан особо опасным, и в силу п."г" ч.1 ст.58 УК РФ, видом исправительного учреждения для отбывания лишения свободы ФИО1 назначена исправительная колония особого режима.

Вместе с тем, как правильно указано в кассационном представлении, по преступлениям, совершенным в период с 13 февраля 2015 года по 20 марта 2016 года, оснований для признания отягчающим наказание обстоятельством рецидива преступлений в настоящее время не имеется.

Согласно ч.1 ст.18 УК РФ, рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступного деяния лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

В соответствии с ч.1 ст.86 УК РФ, лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Судимость в соответствии с настоящим Кодексом учитывается при рецидиве преступлений, назначении наказания и влечет за собой иные правовые последствия в случаях и в порядке, которые установлены федеральными законами.

По смыслу закона, отраженному в п.п. 44, 56 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года № 58 "О практике назначения судами РФ уголовного наказания", в тех случаях, когда новое преступление совершено после постановления предыдущего приговора, но до вступления его в законную силу, рецидив преступлений отсутствует. Между тем, в случае совершения нового преступления после провозглашения приговора за предыдущее преступление правила назначения наказания по совокупности приговоров (ст.70 УК РФ) применяются и тогда, когда на момент совершения осужденным нового преступления первый приговор не вступил в законную силу. 

Таким образом, при совершении нового преступления после постановления предыдущего приговора, но до его вступления в законную силу, лицо считается осужденным указанным приговором, однако не имеющим судимости по нему, а совершение нового преступления до вступления предыдущего приговора в законную силу рецидива преступлений не образует.

При этом из материалов дела следует, что приговором Октябрьского районного суда г.Красноярска от 19 февраля 2009 года ФИО1 осужден по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ к 07 годам лишения свободы.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Красноярского краевого суда от 11 июня 2009 года данный приговор был оставлен без изменения, после чего в соответствии с ч.3 ст.390 УПК РФ он вступил в законную силу.

Вместе с тем, постановлением президиума Красноярского краевого суда от 14 мая 2019 года кассационное определение от 11 июня 2009 года отменено и уголовное дело по кассационным жалобам на приговор от 19 февраля 2009 года передано на новое кассационное рассмотрение в порядке главы 45 УПК РФ. 

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Красноярского краевого суда от 25 июля 2019 года приговор от 19 февраля 2009 года оставлен без изменения.

Таким образом, в настоящее время следует признать, что на момент совершения ФИО1 преступлений, за которые он осужден приговором от 15 февраля 2017 года, приговор от 19 февраля 2009 года вступившим в законную силу не являлся.

Приговор Емельяновского районного суда Красноярского края от 28 октября 2015 года в отношении осужденного вступил в законную силу 29 марта 2016 года и именно с этой даты он признается имеющим судимость по данному приговору.

Указанные обстоятельства в силу ч.1 ст.18 и ч.1 ст.86 УК РФ исключают наличие у ФИО1 на момент постановления приговора от 15 февраля 2017 года судимости по приговору от 19 февраля 2009 года, а значит, при совершении преступлений в период с 13 февраля 2015 года по 20 марта 2016 года, то есть до дня вступления приговора от 28 октября 2015 года в законную силу, в его действиях отсутствовал рецидив преступлений.

С учетом этого, из приговора от 15 февраля 2017 года подлежит исключению указание на признание обстоятельством, отягчающим наказание ФИО1 по преступлениям, совершенным в период с 13 февраля 2015 года по 20 марта 2016 года, рецидива преступлений.

При отсутствии по делу других отягчающих обстоятельств и с учетом наличия обстоятельств, смягчающих наказание и предусмотренных п.п. "и, к" ч.1 ст.61 УК РФ, наказание, назначенное осужденному за данные преступления, подлежит снижению с применением ч.1 ст.62 УК РФ.

Преступления в период с 04 июня 2016 года по 02 октября 2016 года ФИО1 совершены при наличии у него судимости по приговору от 28 октября 2015 года, вступившему в законную силу 29 марта 2016 года.

С учетом этого, оснований для исключения из приговора указания на признание рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание за эти преступные деяния, а значит, и для снижения назначенного за их совершение наказания, не имеется.

Между тем, при наличии судимости по приговору от 28 октября 2015 года, в том числе за тяжкие преступления, ФИО1 осужден по приговору от 15 февраля 2017 года за преступления, часть из которых также является тяжкими.

В связи с этим и в силу п."б" ч.2 ст.18 УК РФ в его действиях имеется опасный рецидив преступлений.

При таких обстоятельствах из приговора следует исключить указание на наличие в действиях ФИО1 по преступлениям, совершенным в период с 04 июня 2016 года по 02 октября 2016 года, особо опасного рецидива преступлений и указать на наличие опасного рецидива преступлений, а также, в соответствии с п."в" ч.1 ст.58 УК РФ назначить ему видом исправительного учреждения для отбывания лишения свободы исправительную колонию строго режима.

С учетом снижения наказания, назначенного осужденному за каждое из преступлений, совершенных в период с 13 февраля 2015 года по 20 марта 2016 года, наказание по правилам ч.3 ст.69, ч.5 ст.69 и ст.70 УК РФ ему также необходимо определить в меньшем размере.

Кроме того, при назначении ФИО1 наказания на основании ч.5 ст.69 и ст.70 УК РФ следует принять во внимание, что постановлением суда кассационной инстанции от 16 июля 2019 года приговор от 28 октября 2015 года изменен, из него исключено указание на признание рецидива преступлений отягчающим обстоятельством и снижено наказание, назначенное осужденному как за каждое из преступлений, так и по совокупности преступлений и приговоров.

Вместе с тем, с учетом фактических обстоятельств совершенных ФИО1 преступных деяний и степени их общественной опасности, в том числе количества совершенных преступлений, продолжительности периода их совершения и размера вреда, причиненного потерпевшим действиями осужденного, суд кассационной инстанции не усматривает оснований для изменения категории совершенных ФИО1 преступных деяний на менее тяжкую в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ и снижения наказания, назначенного за преступления, совершенные в период с 04 июня 2016 года по 02 октября 2016 года, с применением ч.3 ст.68 УК РФ. 

Изложенное в силу ч.1 ст.401.15 УПК РФ является основанием для пересмотра приговора от 15 февраля 2017 года и апелляционного определения от 13 июля 2017 года в отношении ФИО1 в кассационном порядке.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.13, 401.14 УПК РФ, президиум Красноярского краевого суда

П О С Т А Н О В И Л :

Кассационное представление заместителя прокурора Красноярского края Белогурова С.В. удовлетворить.

Приговор Октябрьского районного суда г.Красноярска от 15 февраля 2017 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Красноярского краевого суда от 13 июля 2017 года в отношении ФИО1 изменить.

Исключить из приговора указание на наличие в действиях ФИО1 по преступлениям, совершенным в период с 13 февраля 2015 года по 20 марта 2016 года, рецидива преступлений и на признание данного обстоятельства отягчающим наказание.

С применением ч.1 ст.62 УК РФ снизить наказание, назначенное ФИО1: 

за каждое из двух преступлений, предусмотренных п."а" ч.3 ст.158 УК РФ, по фактам хищения имущества ФИО9 и ФИО10, совершенного 13 февраля 2015 года, а также хищения имущества ФИО11, совершенного в период с 11 мая 2015 года по 14 мая 2015 года, до 02 лет 08 месяцев лишения свободы;

за каждое из трех преступлений, предусмотренных п.п. "а, в" ч.3 ст.158 УК РФ, по фактам хищения имущества ФИО12, совершенного 24 сентября 2015 года около 10 часов 17 минут; хищения имущества ФИО12, совершенного 24 сентября 2015 года около 13 часов 05 минут; а также хищения имущества ФИО13, совершенного 01 октября 2015 года, до 02 лет 11 месяцев лишения свободы;

по п.п. "а, б, в" ч.2 ст.158 УК РФ по факту хищения имущества ФИО14 и ФИО15, совершенного 17 октября 2015 года, до 01 года 08 месяцев лишения свободы;

за каждое из двух преступлений, предусмотренных п."в" ч.3 ст.158 УК РФ, по фактам хищения имущества ФИО16, совершенного 11 ноября 2015 года; а также хищения имущества ФИО16, совершенного 12 ноября 2015 года, до 02 лет 08 месяцев лишения свободы;

по п."в" ч.3 ст.158 УК РФ, по факту хищения имущества ФИО17, совершенного 04 декабря 2015 года, до 02 лет 06 месяцев лишения свободы;

за каждое из трех преступлений, предусмотренных п.п. "а, в" ч.3 ст.158 УК РФ, по фактам хищения имущества ФИО18, совершенного 10 декабря 2015 года в 08.00 часов; хищения имущества ФИО18, совершенного 10 декабря 2015 года около 13 часов 30 минут; а также хищения имущества ФИО19, совершенного 20 декабря 2015 года, до 02 лет 11 месяцев лишения свободы;

по п.п. "а, б" ч.2 ст.158 УК РФ, по факту хищения имущества ФИО20, совершенного 14 декабря 2015 года, до 02 лет 04 месяцев лишения свободы;

по п."а" ч.3 ст.158 УК РФ, по факту хищения имущества ФИО21, совершенного 16 декабря 2015 года, до 02 лет 08 месяцев лишения свободы;

по п.п. "а, б, в" ч.2 ст.158 УК РФ, по факту хищения имущества ФИО22, совершенного 20 декабря 2015 года, до 01 года 08 месяцев лишения свободы;

за каждое из четырех преступлений, предусмотренных п.п. "а, в" ч.3 ст.158 УК РФ, по фактам хищения имущества ФИО23 и ФИО24, совершенного 01 января 2016 года; хищения имущества ФИО23 и ФИО24, совершенного 02 января 2016 года; хищения имущества ФИО25, совершенного 02 марта 2016 года; а также хищения имущества ФИО26, совершенного 20 марта 2016 года, до 03 лет 01 месяца лишения свободы;

по п."в" ч.3 ст.158 УК РФ, по факту хищения имущества ФИО34, совершенного 01 марта 2016 года, до 02 лет 11 месяцев лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, совершенных до постановления приговора от 28 октября 2015 года, путем частичного сложения назначенных наказаний назначить ФИО1 наказание в виде 03 лет 04 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного за преступления, совершенные до постановления приговора от 28 октября 2015 года, с наказанием, назначенным по приговору от 28 октября 2015 года, назначить ФИО1 наказание в виде 04 лет 03 месяцев лишения свободы.

Исключить из приговора указание на наличие в действиях ФИО1 по преступлениям, совершенным в период с 04 июня 2016 года по 02 октября 2016 года, особо опасного рецидива преступлений и указать на наличие опасного рецидива преступлений.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, совершенных после постановления приговора от 28 октября 2015 года, путем частичного сложения назначенных наказаний назначить ФИО1 наказание в виде 04 лет 09 месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к наказанию, назначенному за преступления, совершенные после постановления приговора от 28 октября 2015 года, неотбытой части наказания, назначенного по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, назначить ФИО1 наказание в виде 05 лет 07 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части оставить судебные решения без изменения.

Председательствующий Н.В. Фуга