ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г. Владивосток 12 августа 2019 года

Президиум Приморского краевого суда в составе 

председательствующего: Попова И.А.

членов президиума: Бусарова С.А., Лукьянович Е.В., Нужденко Т.П., Поминова А.А., Хребтовой Н.Л., 

при секретаре: Деревягиной В.Ю.

рассмотрел уголовное дело №1-493/2018 по кассационному представлению заместителя прокурора Приморского края Малюкова В.А. о пересмотре в отношении ФИО1 приговора Первореченского районного суда г.Владивостока от 6 сентября 2018 года, апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 23 октября 2018 года.

По приговору Первореченского районного суда г.Владивостока от 6 сентября 2018 года 

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ года в г.Владивостоке, несудимый,

осужден по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 2 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, взят под стражу в зале суда, срок отбывания наказания постановлено исчислять с 6 сентября 2018 года.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным дела Приморского краевого суда от 23 октября 2018 года приговор изменен, в соответствии с п. «б» ч. 31 ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания ФИО1 под стражей с 6 сентября 2018 по день вступления приговора в законную силу, то есть по 23 октября 2018 года включительно, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. В остальной части приговор оставлен без изменения. 

В кассационном представлении прокурор просит приговор и апелляционное определение изменить, исключить указание о зачете в срок лишения свободы времени содержания ФИО1 под стражей с 6 сентября 2018 года по 23 октября 2018 года с применением положений п. «б» ч.31 ст.72 УК РФ, и указать о зачете данного периода в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. В обоснование указывает, что ФИО1 осужден за одно из преступлений, указанных в ч. 32 ст. 72 УК РФ и повышающий коэффициент кратности применению не подлежал. Утверждает, что допущенное судом апелляционной инстанции нарушение уголовного закона является существенным, искажающим саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, поскольку ФИО1 фактически сокращен срок наказания, назначенный приговором суда, что нельзя признать справедливым. 

Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Малышевой Н.В., изложившей доводы кассационного представления прокурора, основания, по которым представление передано с делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав заместителя прокурора Приморского края Логвинчука В.А., поддержавшего кассационное представление, заслушав осужденного ФИО1 и адвоката Чебунину Ю.П., не возражавших против доводов кассационного представления, президиум

УСТАНОВИЛ:

согласно приговору ФИО1 осужден за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства – смеси, содержащей производное N-метилэфедрона-1-фенил-2-(1-пирролидинил)пентан-1он (a-PVP), общей массой 15,13гр., находящееся в 38 свертках, в крупном размере, изъятое сотрудниками полиции 22.02.2018.

Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре. 

Уголовное дело рассмотрено по правилам главы 40 УПК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, президиум приходит к выводу о наличии оснований для изменения определения суда апелляционной инстанции. 

В соответствии с частью 1 статьи 40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, при этом, согласно статьи 4016 УПК РФ поворот к худшему допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления судебного решения в законную силу, если были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

В кассационном представлении прокурора, поданном в срок, не превышающий одного года со дня вступления приговора в законную силу, приведены допущенные судом такие нарушения уголовного закона. 

В соответствии со статьей 72 УК РФ время содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу засчитывается в срок лишения свободы.

В силу ч.32 ст. 72 УК РФ в отношении осужденных за преступление, предусмотренное ч.2 ст. 228 УК РФ, время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день. 

Суд апелляционной инстанции, изменив приговор суда, применил в отношении ФИО1, осужденного по ч.2 ст. 228 УК РФ, льготные правила зачета времени содержания под стражей, предусмотренные п. «б» ч. 31 ст. 72 УК РФ, которые в отношении осужденного в силу прямого запрета, установленного ч.32 ст. 72 УК РФ, применению не подлежали.

Допущенное судом апелляционной инстанции нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, искажающим саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, поскольку неправильное применение правил зачета наказания и, как следствие, необоснованное сокращение времени фактического содержания ФИО1 в исправительной колонии, препятствует достижению указанных в ч. 2 ст. 43 УК РФ целей наказания.

При таких обстоятельствах, из апелляционного определения подлежит исключению указание о применении положений п. «б» ч. 31 ст. 72 УК РФ при зачете времени содержания под стражей ФИО1 с 6 сентября 2018 года по 23 октября 2018 года включительно, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Иных оснований для изменения апелляционного определения, а также оснований для изменения приговора не имеется.

Процедура принятия судебного решения в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ, судом соблюдена.

Квалификация действий осужденного является правильной, соответствует описанию, преступного деяния, с обвинением, в совершении которого ФИО1 согласился.

Наказание, назначенное ФИО1, является справедливым, все обстоятельства, которые могли в силу закона повлиять на разрешение этого вопроса, судом учтены, оснований для смягчения наказания не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 40114 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 23 октября 2018 года в отношении ФИО1 изменить:

исключить указание о применении положений п. «б» ч.31 ст. 72 УК РФ при зачете времени содержания под стражей с 6 сентября 2018 года по день вступления приговора в законную силу, то есть по 23 октября 2018 года включительно, в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном указанное судебное решение оставить без изменения.

Председательствующий: И.А. Попов