Председательствующий по делу № дела в 1 инст. 1-1/2024 судья Арзухаева С.С. №

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

п. Могойтуй 02 апреля 2024 года

Могойтуйский районный суд Забайкальского края в составе

председательствующего и.о. судьи Андановой Д.Г.,

при секретаре Шойдонов ой Е.Б.,

с участием заместителя прокурора Могойтуйского района Забайкальского края Лхасарановой М.Л.,

осужденного ФИО1, 

защитника - адвоката Эрдынеевой С.Э.,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело в отношении ФИО1 по апелляционному представлению заместителя прокурора Могойтуйского района Забайкальского края Лхасарановой М.Л. на приговор мирового судьи судебного участка № Могойтуйского судебного района Забайкальского края от 30 января 2024 года, которым

ФИО1, 

<

данные изъяты> судимый:

- 27.02.2023 г. Могойтуйским районным судом Забайкальского края по п.«а» ч.2 ст.166 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком в 2 года;

- 08.11.2023 г. Могойтуйским районным судом Забайкальского края с учетом изменений внесенных апелляционным определением Забайкальского краевого туда от 24.01.2024 г. по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 1 месяцу лишения свободы. В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 27.02.2023 г., на основании ст.70 УК РФ окончательно назначено наказание в виде 3 лет 4 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, 

осужден по ч.1 ст.115 УК РФ к наказанию в виде исправительных работ на срок 7 месяцев с удержанием 5% из заработной платы осужденного в доход государства ежемесячно. 

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Могойтуйского районного суда Забайкальского края от 08.11.2023 г. назначено ФИО1 наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 5 месяцев 15 дней. 

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения наказания, неотбытого по приговору Борзинского гарнизонного военного суда от 29.12.2021 г. окончательно назначено ФИО1 наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. 

Срок наказания в виде лишения свободы ФИО1 постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу. 

Избрана в отношении ФИО1 мера пресечения в виде заключения под стражу, осужденный взят под стражу в зале суда и данная мера пресечения оставлена без изменения до дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок наказания время содержания под стражей ФИО1 с 08 ноября 2023 года до 24 января 2024 года на основании ч.3.2 ст.72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. 

Зачтено в срок наказания ФИО1 отбытое по приговору от 08.11.2023 г. наказание в период с 25 января 2024 года по 29 января 2024 года. 

Зачтено в срок наказания время содержания под стражей ФИО1 по настоящему приговору с 30 января 2024 года до дня вступления настоящего приговора в законную силу на основании ч.3.2 ст.72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. 

Процессуальные издержки, связанные с оплатой труда адвоката, отнесены за счет средств федерального бюджета Российской Федерации, 

Выслушав объяснения осужденного ФИО1, защитника Эрдынеевой С.Э., мнение прокурора Лхасарановой М.Л., суд апелляционной инстанции, 

установил:

ФИО1 приговором мирового судьи признан виновным в умышленном причинении легкого вреда здоровью, вызвавшего кратковременное расстройство здоровья. 

Согласно приговору преступление совершено 

<

ДАТА> в период времени между 18 час. 00 мин. и 20 час. 50 мин. в кухне дома, расположенного по адресу: 

<

адрес>, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре. 

Согласившись с предъявленным обвинением, ФИО1 после консультации с защитником, заявил ходатайство о рассмотрении дела в порядке особого судопроизводства. В судебном заседании ФИО1 поддержал заявленное ранее ходатайство. 

В соответствии с заявленным осужденным ходатайством, установив, что заявлено оно добровольно, после надлежащей консультации с защитником, убедившись, что ФИО1 осознает правовые последствия постановления приговора в особом порядке, выяснив мнение сторон, суд постановил приговор без проведения судебного разбирательства. 

В апелляционном представлении заместитель прокурора Могойтуйского района Забайкальского края Лхасаранова М.Л., не оспаривая фактических обстоятельств по делу, квалификации действий осужденного, доказанности его вины, считает приговор подлежащим изменению в связи с неправильным применением общей части Уголовного кодекса Российской Федерации. Считает, что необоснованно зачтено время содержания под стражей с 08 ноября 2023 года по 24 января 2024 года на основании ч 3.2 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, поскольку апелляционным определением Забайкальского краевого суда от 24 января 2024 года данное время зачтено в срок наказания ФИО1 Также судом необоснованно применена ч. 3.2 ст. 72 УК РФ и зачтено в срок наказания время содержания ФИО1 по настоящему приговору с 30 января 2024 года до дня вступления настоящего приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, поскольку данная норма уголовного закона применяется при определенных случаях (в отношении осужденных при особо опасном рецидиве преступлений; в отношении осужденных, которым смертная казнь в порядке помилования заменена пожизненным лишением свободы или лишением свободы на срок двадцать пять лет), а также осужденным за преступления, предусмотренные определенными статьями (ст.ст. 205-205.5, частями третьей и четвертой статьи 206, статьями 208, 209, частью четвертой статьи 211, частями второй и третьей статьи 228, статьями 228.1, 229, 275, 276, 361 УК РФ и сопряженными с осуществлением террористической деятельности преступления, предусмотренные статьями 277-279 и 360 УК РФ), что не имеет отношения к преступлению, совершенному ФИО1 

Просит приговор мирового судьи изменить, в резолютивной части приговора исключить зачет в срок наказания времени содержания под стражей ФИО1: с 08 ноября 2023 года по 24 января 2024 года; с 30 января 2024 года до дня вступления приговора в законную силу. В остальной части приговор оставить без изменения. 

Выслушав мнения участников судебного заседания, изучив представленные материалы уголовного дела и обжалуемый приговор, обсудив доводы апелляционного представления, суд апелляционной инстанции приходит к следующему. 

Уголовное дело в отношении ФИО1 рассмотрено в особом порядке с соблюдением требований главы 40 УПК РФ. Условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства по уголовному делу соблюдены. 

В судебном заседании ФИО1 в присутствии защитника признал себя виновным, поддержал свое ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства и пояснил, что осознает данные последствия. 

Рассмотрев уголовное дело в порядке, установленном главой 40 УПК РФ, суд пришел к правильному выводу о том, что обвинение, с которым согласился подсудимый, обоснованное, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, и верно квалифицировал действия осужденного по ч. 1 ст. 115 УК РФ. 

При назначении наказания осужденному судом в полном объеме были учтены все обстоятельства, смягчающие наказание, а именно: признание вины, раскаяние в содеянном, принесение извинений потерпевшей и отсутствие претензий с ее стороны, мнение потерпевшей о нестрогом наказании, наличие на иждивении малолетнего ребенка, участие в СВО и наличие государственной награды «Орден Мужества». 

Иных обстоятельств, подлежащих признанию смягчающими, кроме приведенных в приговоре, не усматривается из материалов уголовного дела.

Суд обоснованно в соответствии с ч.1.1 ст. 63 УК РФ учел и отягчающее наказание обстоятельство – совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, с приведением мотивов. 

В качестве обстоятельства, отягчающего наказание, мировой судья также признал наличие рецидива преступления, указав, что Комков совершил преступление при наличии непогашенной судимости по приговору от 29.11.2021 за ранее совершенное умышленное преступление.

Вместе с тем, мировым судьей не учтено, что ФИО1 в период с января по май 2022 года находился в зоне СВО, имеет государственную награду «Орден Мужества», которым награжден 21.03.2022 года. В связи с чем судимость по приговору Борзинского гарнизонного военного суда от 29 ноября 2021 года не может быть учтена, следовательно, необходимо исключить ее из вводной части приговора. 

В связи с этим подлежат исключению из приговора указание о наличии рецидива, как отягчающего наказание обстоятельства, указание о применении положений ч.2 ст. 68 УК РФ и о назначении наказания по правилам ст. 70 УК РФ.

В связи с исключением рецидива подлежит смягчению назначенное наказание.

Наказание в виде исправительных работ назначено ФИО1 с учетом положений ч.5 ст. 62 УК РФ, предусматривающих назначение наказания, которое не может превышать две трети максимального срока или размера наказания.

Выводы суда о назначении наказания с учетом требований ч.5 ст.69, п. «а» ч.1 ст. 71 УК РФ мотивированы, вид исправительного учреждения, в котором надлежит осужденному отбывать наказание, назначен верно на основании п. «б» ч.1 ст. 58 УК РФ.

Доводы апелляционного представления о повторном зачете ФИО1 отбытого срока наказания в период с 08 ноября 2023 года до 24 января 2024, так как он зачтен апелляционным определением Забайкальского краевого суда от 24.01.2024 и исключении указанного срока не могут быть признаны состоятельными, исходя из следующего.

В соответствии с п. 57 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 58 от 22.12.2015 «О практике назначения судами РФ уголовного закона» срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ, исчисляется со дня постановления последнего приговора. В срок наказания, назначенного по правилам указанной нормы, должно быть зачтено наказание, отбытое полностью или частично по первому приговору.

Согласно материалам уголовного дела, ФИО1 заключен под стражу 08.11.2023, по приговору Могойтуйского районного суда от 08.11.2023, с учетом изменений, внесенных апелляционным определением Забайкальского краевого суда от 24.01.2024, время содержания под стражей с 08.11.2023 до вступления приговора в законную силу зачтено в срок наказания. Фактически на момент постановления приговора мирового судьи ФИО1 продолжал отбывать наказание, и судом первой инстанции правильно этот период зачтен в срок наказания, в соответствии с требованиями ч.5 ст. 69 УК РФ. 

Кроме того, неуказание в приговоре зачета данного периода может повлечь возникновение у органа исполнения наказания сомнений и неясностей.

Также мировой судья верно произвел зачет времени содержания под стражей ФИО1 по настоящему приговору с 30 января 2024 года до дня вступления приговора в законную силу, руководствуясь ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии.

Так, по смыслу закона, не применяются льготные правила зачета времени содержания под стражей, предусмотренные п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, в срок лишения свободы при назначении наказания по совокупности преступлений, когда одно из преступлений, входящих в совокупность, указано в ч. 3.2 ст. 72 УК РФ.

Поскольку ФИО1 приговором от 08.11.2023 осужден за преступление, предусмотренное ч.2 ст. 228 УК РФ, наказание ему назначено по совокупности преступлений, положения ч. 3.1 ст. 72 УК РФ не распространяются на него.

При таких обстоятельствах суд не находит оснований для удовлетворения апелляционного представления. 

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции считает необходимым уточнить зачет в срок наказания ФИО1 отбытого по приговору Могойтуйского районного суда от 08 ноября 2023 года наказания в период с 24 января 2024 года по 29 января 2024 года, а не с 25 января 2024 года, как ошибочно указано судом.

Других оснований к изменению приговора в отношении ФИО1 суд апелляционной инстанции не усматривает. Нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законов, влекущих отмену приговора, не установлено. 

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд, 

постановил:

Приговор мирового судьи судебного участка № 67 Могойтуйского судебного района Забайкальского края от 30 января 2024 года в отношении ФИО1 изменить. 

Исключить из вводной части приговора указание о судимости ФИО2 по приговору Борзинского гарнизонного военного суда от 29.12.2021. 

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о признании отягчающим наказание обстоятельством рецидива преступлений и о применении при назначении наказания положений ч.2 ст. 68 УК РФ.

В резолютивной части приговора исключить назначение ФИО2 наказания по правилам ст. 70 УК РФ.

Смягчить назначенное ФИО1 наказание по ч.1 ст. 115 УК РФ до 6 месяцев исправительных работ с удержанием 5% из заработной платы осужденного в доход государства.

На основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Могойтуйского районного суда Забайкальского края от 08.11.2023, с учетом требований п. «а» ч.1 ст. 71 УК РФ, окончательно ФИО1 назначить 3 года 5 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Зачесть в срок наказания ФИО1 отбытое по приговору Могойтуйского районного суда Забайкальского края от 08.11.2023 наказание в период с 24 января 2024 по 29 января 2024 года.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление - без удовлетворения. 

Апелляционное постановление может быть обжаловано в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции (г. Кемерово) в порядке, предусмотренном гл. 47.1 УПК РФ, в течение 6 месяцев со дня его вынесения, путем подачи кассационной жалобы через суд, постановивший приговор.

Осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции, о чем необходимо указать в кассационной жалобе. 

В случае пропуска срока обжалования или отказа в его восстановлении кассационная жалоба, представление могут быть поданы непосредственно в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции. 

И.О. судьи Анданова Д.Г.