Судья Куашев А.К. дело № 22-112/2021

от 20.01.2021 г. 

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Нальчик 18 февраля 2021 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики в составе:

председательствующего судьи Хацаевой С.М., 

при секретаре судебного заседания Геляховой К.А.,

с участием прокурора Маргушева А.В.,

осужденного Хабилова А.А. с использованием систем видеоконференц-связи, 

защитника – адвоката Готыжева З.Б.,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Хабилова А.А. на приговор Чегемского районного суда КБР от 11 декабря 2020 года, по которому

Хабилов А.А., 

<

данные изъяты> ранее судимый, 

признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ, и ему назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказания по настоящему приговору с наказанием, назначенным приговором Чегемского районного суда КБР от 16 октября 2020 года, Хабилову А.А. по совокупности преступлений назначено окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Постановлено избрать Хабилову А.А. меру пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу и взять его под стражу в зале суда.

В силу ч. 5 ст. 69 УК РФ срок отбывания наказания Хабилову А.А. постановлено исчислять с 11 декабря 2020 года.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ в окончательное наказание Хабилову А.А. зачтено наказание, отбытое им по приговору Чегемского районного суда КБР от 16 октября 2020 года с 16 октября 2020 года до 10 декабря 2020 года.

Решен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Хацаевой С.М., выслушав стороны, судебная коллегия 

установила:

Хабилова А.А. судимый: 

- по приговору Чегемского районного суда КБР от 28 апреля 2016 года по п. п. «б,в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 1 год; постановлением Чегемского районного суда КБР от 07 июля 2016 года испытательный срок продлен на 1 месяц и установлена обязанность 2 раза в месяц являться на регистрацию в УИИ В установленные инспекцией дни; постановлением Чегемского районного суда КБР от 09 сентября 2016 года установлена дополнительная обязанность находиться дома в ночное время суток с 23 часов до 06 часов утра; постановлением Чегемского районного суда КБР от 22 ноября 2016г. условное осуждение, назначенное по приговору Чегемского районного суда КБР от 28 апреля 2016 года отменено, назначенное наказание в виде 2 лет лишения свободы постановлено отбывать в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока отбывания наказания с момента фактического исполнения постановления; освободившийся из мест лишения свободы 14 декабря 2018 года по отбытии срока наказания;

- по приговору Нальчикского городского, суда КБР от 16 октября 2019 года по п. «в» ч. 2 ст. 158, п. п. «б,в» ч. 2 ст. 158, п. «г» ч. 3 ст. 158 (13 эпизодов) УК РФ, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока отбывания наказания с 16 октября 2019 года, с зачетом срока содержания под стражей с 02 августа 2019 года до вступления приговора в законную силу (23.01.2020г.), из расчета один день содержания под стражей до вступления приговора в законную силу за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима,

отбывающий наказание в виде 4 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима по приговору Чегемского районного суда КБР от 16 октября 2020 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по предыдущему приговору Нальчикского городского суда КБР от 16 октября 2019 года, по совокупности приговоров; срок отбывания наказания исчисляется с 16 октября 2020 года, неотбытая часть наказания составляет 3 года 10 месяцев 5 дней,

признан виновным в покушении на незаконное приобретение для личного употребления без цели сбыта наркотических средств «Метадон», массой 1,0 гр. и «Мефедрон», массой 0,7 гр., являющиеся значительным размером, однако по независящим от него обстоятельствам не смог осуществить свой преступный умысел, так как вышеуказанные наркотические средства были обнаружены и изъяты сотрудниками полиции.

Преступление совершено Хабиловым А.А. в июле 2020 года в ФКУ ИК-3 УФСИН России по КБР, по адресу: КБР, Чегемский район, с. п. Каменка, ул. Революционная, д. 227, где отбывал наказание, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Хабилов А.А. виновность в предъявленном ему обвинении признал, и приговор по его ходатайству постановлен в особом порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

В апелляционной жалобе осужденный Хабилов А.А. просит приговор изменить, снизив назначенное наказание, считая приговор чрезмерно суровым.

Полагает, что по приговору Нальчикского городского суда КБР от 16 октября 2019 года срок его наказания должен быть ниже, чем назначил суд, что при назначении наказания не в полной мере применены положения ст. 68 УК РФ.

Обращает внимание на то, что по ст. 228 УК РФ закон не исключает возможности освобождения лица от уголовной ответственности ввиду активного способствования раскрытию или пресечению преступления.

В возражении на апелляционную жалобу государственный обвинитель Абдул-Кадыров А.Б., считая приговор законным, просит его оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения как необоснованную.

Указывает, что при назначении наказания Хабилову А.А. суд учел все обстоятельства, в том числе отягчающее обстоятельство – рецидив преступлений, тяжесть совершенного преступления и данные, характеризующие личность, в том числе доводы, изложенные в жалобе, в связи с чем назначенное наказание Хабилову А.А., не является суровым и оснований для снижения или назначения более мягкого наказания не имеется.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, возражения на нее, выслушав осужденного Хабилова А.А., защитника – адвоката Готыжева З.Б., просивших о смягчении наказания, мнение прокурора Маргушева А.В., полагавшего приговор подлежащим изменению, судебная коллегия приходит к следующему.

Приговор в отношении Хабилова А.А. постановлен в соответствии с положениями ст.ст. 314 - 316 УПК РФ, регламентирующих особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением.

Ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке заявлено осужденным ФИО1 добровольно, после консультации с защитником, государственный обвинитель не возражал против рассмотрения дела с применением указанной процедуры.

Убедившись, что обвинение, с которым согласился ФИО1, является обоснованным и подтверждается собранными по делу доказательствами, осужденный осознает характер и последствия заявленного им ходатайства, суд постановил обвинительный приговор, который отвечает положениям ч. 8 ст. 316 УПК РФ.

Юридическая квалификация действий ФИО1 по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228 УК РФ как покушение на не законное приобретение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, является верной и сторонами данная квалификация не обжалуется.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с п.п. 4 и 5 ст. 389.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке являются неправильное применение уголовного закона, несправедливость приговора.

В соответствии с ч. 2 ст. 389.18 УПК РФ несправедливым является приговор, по которому было назначено наказание, не соответствующее тяжести преступления, личности осужденного, либо наказание, которое по своему виду или размеру является несправедливым как вследствие чрезмерной мягкости, так и вследствие чрезмерной суровости.

Согласно ст. 6 УК РФ справедливость назначенного подсудимому наказания заключается в его соответствии характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

По настоящему делу судом указанные требования закона при назначении наказания выполнены не в полной мере.

При обсуждении вопроса о назначении осужденному наказания судом допущена ошибка.

В приговоре указано, что ФИО1 совершено умышленное преступление в период наличия судимостей по приговорам Чегемского районного суда КБР от 28 апреля 2016 года и Нальчикского городского суда КБР от 16 октября 2019 года, по которым он был осужден за умышленное преступление средней тяжести и за тяжкое преступление к реальному лишению свободы, что образует опасный рецидив преступлений и является обстоятельством, отягчающим наказание.

Согласно положениям ч. 1 ст. 18 УК РФ, в соответствии с п. "а" ч. 4 ст. 18 УК РФ, при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести. Преступление, предусмотренное ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228 УК РФ, является преступлением небольшой тяжести. В связи с изложенным выводы суда о наличии в действиях ФИО1 опасного рецидива преступлений не соответствует требованиям закона, в связи с чем в приговор необходимо внести изменения в данной части, что влечет снижение назначенного наказания как за преступление, предусмотренное ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228 УК РФ, так и по совокупности преступлений.

Приговор соответствует требованиям ч. 8 ст. 316 УПК РФ, в нем изложены описание преступного деяния, а также выводы суда о соблюдении условий постановления приговора без проведения судебного разбирательства.

Вместе с тем, судебная коллегия находит неправильным указание в описательно-мотивировочной части приговора о вручении копии обвинительного заключения ФИО1 30 сентября 2020 года, что ФИО1 не задерживался и что в отношении ФИО1 мера пресечения не избиралась, в связи с чем данные указания подлежат исключению из приговора. 

Кроме того, поскольку в силу ч. 3 ст. 390 УПК РФ приговор в отношении ФИО1 вступает в законную силу в день вынесения решения судом апелляционной инстанции, судебная коллегия определяет период содержания под стражей, подлежащий зачету в срок отбытия наказания в виде лишения свободы, а именно с 11 декабря 2020 года по 17 февраля 2021 года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.15, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия 

постановила:

приговор Чегемского районного суда КБР от 11 декабря 2020 года в отношении ФИО1 изменить.

Из описательно-мотивировочной части приговора исключить указания:

о вручении копии обвинительного заключения ФИО1 30 сентября 2020 года;

о том, что ФИО1 не задерживался;

что в отношении ФИО1 мера пресечения не избиралась и не применена мера процессуального принуждения.

В описательно-мотивировочной части указать наличие в действиях ФИО1 рецидива преступлений.

Назначенное наказание по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228 УК РФ снизить до восьми месяцев лишения свободы, в соответствии ч.5 ст. 69 – до четырех лет четырех месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В резолютивной части приговора указать об исчислении срока наказания с момента вступления приговора в законную силу с 18 февраля 2021 года, и о зачете в срок лишения свободы времени содержания под стражей с 11 декабря 2020 года по 17 февраля 2021 года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий: С.М. Хацаева