Председательствующий Иванченко Е.А. Дело № 22-9/2021 (22-6166/2020)

Мотивированный апелляционный 

приговор

 изготовлен 29 января 2021 года.

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ ПРИГОВОР

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Судебная коллегия по уголовным делам Свердловского областного суда 

в составе: 

председательствующего Шестакова С.В.,

судей Алексейцевой Е.В., Ракимовой С.С.,

при секретаре Хамидуллиной Л.С.,

с участием: 

переводчика ФИО1,

осужденного Асанбая у.А., 

его защитника – адвоката Калякиной С.С., 

прокурора отдела прокуратуры Свердловской области Фирсова А.В.,

рассмотрела в открытом судебном заседании 26 января 2021 года в ????????г. Екатеринбурге с применением системы видеоконференц-связи уголовное дело по апелляционному представлению заместителя прокурора Кировского района ????????г. Екатеринбурга ФИО2 на приговор Кировского районного суда ??????????????г. Екатеринбурга от 22 июля 2020 года, которым

ФИО3, 

<

дата> года рождения,

гражданин Киргизской Республики, 

ранее не судимый,

осужден по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 9 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу; в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ в срок наказания зачтено время содержания Асанбая у.А. под стражей в порядке задержания с 29 октября 2019 года по 31 октября 2019 года включительно и меры пресечения с 01 ноября 2019 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима. 

Приговором суда разрешена судьба вещественных доказательств. 

Заслушав доклад судьи Алексейцевой Е.В., выступление прокурора Фирсова А.В., поддержавшего доводы апелляционного представления, мнения осужденного Асанбая у.А., его защитника – адвоката Калякиной С.С., возражавших против удовлетворения апелляционного представления, судебная коллегия

установила: 

приговором суда ФИО3 признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства – производного метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты массой не менее 9,73 г, совершенный с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере. Преступление Асанбаем у.А. совершено 29 октября 2019 года в Кировском районе ?г. Екатеринбурга при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Кировского района ????г. Екатеринбурга ФИО2 просит приговор суда отменить, вынести новый апелляционный приговор, которым признать Асанбая у.А. виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, и назначить ему наказание в виде 9 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Автор представления указывает, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. По мнению автора представления, судом при описании деяния указано, что оставшуюся часть наркотического средства массой не менее 3,23 грамма, предназначенную для последующего сбыта, ФИО3 передал брату А.у.Т.. Вместе с тем, в описательно-мотивировочной части приговора суд указывает, что доводы подсудимого о том, что передача части указанного наркотика 29 октября 2019 года брату А.у.Т. осуществлена не с целью сбыта, а с целью временного хранения, не опровергнуты. Помимо этого, автор представления акцентирует внимание суда, что при назначении наказания дважды учено, что преступление сопряжено с незаконным оборотом наркотических средств и имеет повышенную общественную опасность, тогда как фактически данные обстоятельства содержатся в объективной стороне состава преступления. 

В возражении на апелляционное представление осужденный ФИО3 считает, что его действия верно квалифицированы судом первой инстанции. Просит снизить размер назначенного наказания. 

Проверив материалы уголовного дела, заслушав выступления участников процесса, обсудив доводы, изложенные в апелляционном представлении, судебная коллегия находит приговор в отношении Асанбая у.А. подлежащим отмене.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым.

В соответствии с ч. 2 ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии с п. 1 ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного судом доказанным.

Указанное требование закона судом первой инстанции при постановлении приговора в отношении Асанбая у.А. не соблюдено.

Суд в описательно-мотивировочной части приговора допустил существенные противоречия, при описании деяния указал, что оставшуюся часть наркотического средства массой не менее 3,23 грамма, предназначенную для последующего сбыта в рамках единого совместного преступного умысла с неустановленным лицом, 29 октября 2019 года, находясь около дома 

<

№> по ул. Блюхера в г. Екатеринбурге, ФИО3 передал А.у.Т.. Вместе с тем, в описательно-мотивировочной части приговора суд указывает, что доводы подсудимого о том, что передача части указанного наркотика 29 октября 2019 года брату А.у.Т.. осуществлена не с целью сбыта, а с целью временного хранения, не опровергнуты. 

Таким образом, выводы суда носят взаимоисключающий характер, такой приговор не может быть признан законным и обоснованным. 

Согласно ч.1 ст.389.17 УПК РФ основаниями отмены судебного решения судом апелляционной инстанции являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных настоящим Кодексом прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на вынесение законного и обоснованного судебного решения.

Отменяя приговор по этому основанию, судебная коллегия постановляет апелляционный обвинительный приговор без направления дела на новое судебное рассмотрение, поскольку судом первой инстанции все представленные по делу доказательства непосредственно исследованы, являются допустимыми для разрешения уголовного дела в суде апелляционной инстанции и постановления апелляционного приговора. 

Судебная коллегия установила, что ФИО3 совершил покушение на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно – телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Преступление совершено Асанбаем у.А. при следующих обстоятельствах. 

В период до 23 октября 2019 года, точное время не установлено, у Асанбая у.А., в нарушение Федерального закона «О наркотических средствах и психотропных веществах» от 08 января 1998 года № 3-ФЗ (в редакции Федерального закона от 26 июля 2019 года № 232-ФЗ), возник корыстный преступный умысел, направленный на приобретение и хранение наркотических средств в крупном размере, с целью незаконного сбыта, группой лиц по предварительному сговору, путем продажи другим лицам через систему «тайников», с использованием информационно-телекоммуникационной сети (включая сеть «Интернет»). 

Реализуя преступный умысел, до 23 октября 2019 года, точное время не установлено, ФИО3 при помощи принадлежащего ему сотового телефона «Samsung», подключенного к сети «Интернет», связался с неустановленным лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство (далее – неустановленное лицо), с которым в ходе переписки в приложении «WhatsApp» договорился о приобретении наркотических средств в крупном размере и дальнейшей продажи другим лицам, используя информационно-телекоммуникационные сети (включая сеть «Интернет»), через систему «тайников». При этом согласно достигнутой договоренности ФИО3 перечислил на счет биткоин-кошелька неустановленного лица в качестве залога биткоины, эквивалентные 3 000 рублей. Тем самым ФИО3 и неустановленное лицо вступили в преступный сговор, распределив между собой преступные роли.

Согласно распределенным преступным ролям, неустановленное лицо должно через тайник передать Асанбаю у.А. наркотические средства, которые ФИО3 должен забрать, расфасовать, разложить в другие «тайники» и сообщить их местонахождение неустановленному лицу. 

В свою очередь, неустановленное лицо должно путем приискания потребителей наркотических средств осуществить их реализацию через систему «тайников», с использованием информационно-телекоммуникационной сети (включая сеть «Интернет), полученные денежные средства от продажи наркотических средств разделить с Асанбаем у.А. 

Реализуя совместный преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору, через систему «тайников», с использованием информационно-телекоммуникационной сети (включая сеть «Интернет»), 23 октября 2019 года, точное время не установлено, ФИО3, находясь по месту своего жительства, получил в приложении «WhatsApp» от неустановленного лица сообщение о местонахождении «тайника» с наркотическим средством. 

После чего 27 октября 2019 года в период до 18:00, точное время не установлено, ФИО3, выполняя свою преступную роль, действуя по предварительному сговору с неустановленным лицом, прибыл в парк Победы в Орджоникидзевском районе г. Екатеринбурга, где по координатам у дерева отыскал тайник, из которого извлек наркотическое средство – производное метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты массой не менее 9,73 г, тем самым незаконно его приобрел и стал хранить с целью последующего сбыта совместно с неустановленным лицом. 

После чего, продолжая реализацию преступного умысла, по месту своего жительства ФИО3 расфасовал наркотик на четыре части, 29 октября 2019 года в период до 13:00 часть вышеуказанного наркотического средства, а именно три свертка из изоленты желтого цвета с указанным наркотическим средством разметил в специально оборудованных тайниках: 

- 1 сверток с указанным наркотическим средством массой не менее 2,09 г – в тайнике, расположенном на расстоянии полутора метра справа от двери и одного метра от фасада здания в листве в куче мусора в пачке из-под сигарет по адресу: 

<

...> 

<

№>

- 1 сверток с указанным наркотическим средством массой не менее 2,32 г – в тайнике, расположенном на расстоянии одного метра от двери в сторону фасадной части здания и одного метра от двери в сторону выхода из подъезда дома в листве по адресу: 

<

...> 

<

№>; 

- 1 сверток с указанным наркотическим средством массой не менее 2,09 г – в тайнике, расположенном на расстоянии одного метра от двери подъезда 

<

№> между асфальтом дороги и фасадом части здания по адресу: 

<

...> 

<

№>.

О месте нахождения всех «закладок» и их координат должен был сообщить своему соучастнику – неустановленному лицу.

Оставшуюся часть указанного наркотического средства массой не менее 3,23 г, находящуюся в пакетике «зип-лок», предназначенную для последующего сбыта в рамках единого совместного преступного умысла с неустановленным лицом, 29 октября 2019 года в период с 13:00 до 13:20, находясь около дома 

<

№> по ул. Блюхера в г. Екатеринбурге, ФИО3 передал А.у.Т.., осужденному приговором Кировского районного суда г. Екатеринбурга от 20 февраля 2020 года, вступившим в законную силу 06 июля 2020 года.

Однако довести преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств общей массой 9,73 г, ФИО3 и неустановленное лицо до конца не смогли по независящим от них обстоятельствам, поскольку 29 октября 2019 года в 13:20 около дома 

<

№> по ул.Блюхера в г. Екатеринбурге ФИО3 и А.у.Т. задержаны сотрудниками полиции. 

После чего в этот же день в 13:25 возле дома 

<

№> по ул. Блюхера в г. Екатеринбурге сотрудниками полиции проведен личный досмотр А.у.Т., в ходе которого в левом заднем кармане штанов, надетых на последнем, обнаружен и изъят полиэтиленовый пакет типа «зип-лок» с указанным ранее наркотическим средством, массой 3,23 грамма, предназначенным для дальнейшего совместного сбыта Асанбаем у.А. и неустановленным лицом. 

Кроме того, в этот же день в период с 19:34 до 19:54 в ходе обследования участка местности по адресу: 

<

...> 

<

№>, сотрудниками полиции обнаружены и изъяты из незаконного оборота спрятанные Асанбаем у.А. для последующего сбыта в тайниках два свертка с ранее указанным наркотическим средством массой не менее 2,09 г и не менее 2,32 г; и в период с 20:01 до 20:08 в ходе обследования участка местности по адресу: 

<

...> 

<

№>, сотрудниками полиции обнаружен и изъят из незаконного оборота спрятанный Асанбаем у.А. для последующего сбыта в тайнике сверток с ранее указанным наркотическим средством массой не менее 2,09 г.

30 октября 2019 года в период с 23:20 до 23:40 в ходе обыска, проведенного сотрудниками полиции по месту жительства Асанбая у.А. по адресу: 

<

...> 

<

№>, обнаружены и изъяты электронные весы в корпусе серого цвета с наслоением вещества, содержащего в своем составе следовые остатки наркотического средства - производного N-метилэфедрона и производного метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1H-индол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты; пакеты с застежками типа «зип-лок» в количестве 82 штук; изолента желтого цвета; сим-карты в количестве 14 штук; SD-карта. 

В соответствии с Федеральным законом «О наркотических средствах и психотропных веществах» от 08 января 1998 года № 3-ФЗ (в редакции Федерального закона от 26 июля 2019 года № 232-ФЗ) наркотические средства, психотропные вещества, подлежащие контролю в Российской Федерации, включаются в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, вносятся в Список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (Список I). 

На основании Списка I «Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации», утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 года № 681 (в редакции постановления Правительства Российской Федерации от 09 августа 2019 года№ 1041) вещество, содержащее в своем составе синтетическое вещество «MDMB(N)-2201» (другое название: метиловый эфир 3,3-диметил-2-1-(5-фторпентил)-1Н-индазол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты), относится к наркотическому средству – производному метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты.

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 01 октября 2012 года № 1002 (в редакции Постановления Правительства Российской Федерации от 09 августа 2019 года № 1041) «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства и психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ» размер указанного наркотического средства, на сбыт которого покушались ФИО3 и неустановленное лицо, массой 9,73 грамма, относится к крупному.

В заседании суда апелляционной инстанции ФИО3 вину в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, признал частично, указал, что 29 октября 2019 года наркотическое средство массой не менее 3,23 г брату не сбывал, передал на временное хранение, после совместного употребления наркотика планировал забрать обратно.

В суде первой инстанции ФИО3 от дачи показаний на основании ст.51 Конституции РФ отказался. В соответствии со ст. 276 УПК РФ были оглашены показания Асанбая у.А., данные им в ходе предварительного следствия. Также ФИО3 дополнительно суду указал, что вся масса наркотического средства, изъятая как при личном досмотре брата, так и из «закладок» предназначалась для сбыта, при этом брату он говорил о том, что наркотик нашел, поскольку не хотел, чтобы его брат знал о том, какой деятельностью он занимается. 

Из протокола очной ставки между Асанбаем у.А. и А.у.Т.. от 30 октября 2019 года следует, что находясь во дворах домов по ул. Блюхера в г. Екатеринбурге, он предложил брату А.у.Т. покурить наркотическое средство. Забивая сигарету наркотиком, передал брату пакетик с наркотическим средством, которое последний убрал к себе в карман. После употребления наркотика они были задержаны сотрудниками полиции. При этом наркотическое средство он нашел возле дома по ул. Блюхера (т. 1, л.д. 161-164).

При допросе в качестве подозреваемого 30 октября 2019 года ФИО3 показал, что 29 октября 2019 года он нашел сверток с наркотиком возле подъезда 

<

№> во дворе дома 

<

№> по ул. Блюхера в г. Екатеринбурге, после чего решил употребить данный наркотик путем курения. Выкурив примерно половину сигареты, передал ее брату. Через некоторое время их задержали сотрудники полиции. В ходе личного досмотра брата оставшаяся часть наркотика была изъята. (т. 2, л.д. 79-81).

При допросе в качестве обвиняемого 30 октября 2019 года ФИО3 дал показания, которые по своему содержанию аналогичны его показаниям при допросе в качестве подозреваемого (т. 2 л.д. 91-93).

При дополнительном допросе в качестве обвиняемого 19 декабря 2019 года ФИО3 указал, что примерно 23 октября 2019 года в сети «Telegramm» ему пришло сообщение с предложением о работе «закладчиком» наркотических средств, после чего он внес сумму в размере 3000 рублей в качестве залога, ему пришло сообщение в приложении «WhatsApp» с фотографией места тайника с наркотическим средством «реагент». 27 октября 2019 года около 18:00 он поехал в микрорайон Уралмаш в г. Екатеринбурге, где в парке Победы по координатам, полученным от С., нашел нужное дерево, под которым поднял сверток с наркотическим средством. Находясь дома, он развел наркотическое средство спиртом и чаем, взвесил все на электронных весах, получилось около 10 грамм, затем разделил всю массу на четыре части. Утром 29 октября 2019 года он пошел в Кировский район и сделал «закладки» с данным наркотическим средством – две возле дома 

<

№> по улице ФИО4 и одну возле дома 

<

№> по улице Блюхера, которые сфотографировал и сделал пояснительные надписи, которые должен был отправить С. для последующей реализации наркотика. В этот же день около 13:00 он встретился с братом А.у.Т. и предложил ему покурить оставшуюся часть наркотика. Пока помещал в сигарету часть наркотика, остальную часть наркотика в пакетике передал брату. О том, что он делал закладки, брату не говорил (т. 2 л.д. 123-126).

При допросе в качестве обвиняемого 27 января 2020 года ФИО3 указал, что ранее данные показания подтверждает в полном объеме, а именно в том, что 29 октября 2019 года передал пакетик с наркотическим средством брату А.у.Т.., а также сделал одну закладку с наркотическим средством по адресу: 

<

...> 

<

№> и две закладки – по адресу: 

<

...> 

<

№>. Также пояснил, что наркотическое средство он разбавлял чаем (т. 2 л.д. 157-159).

Судебная коллегия считает наиболее правдивыми показания осужденного Асанбая у.А., данные в ходе предварительного следствия при допросе в качестве обвиняемого 19 декабря 2019 года и 27 января 2020 года ( т.2 л.д. 123-126 и т.2 л.д.157), поскольку они согласуются с другими доказательствами по делу. Последующее изменение им показаний судебная коллегия расценивает как попытку смягчить свою ответственность за совершенное преступление.

Виновность Асанбая у.А. в совершении инкриминируемого преступления была доказана в ходе судебного следствия.

Из показаний свидетеля К.С.Ю. – сотрудника полиции, данных в ходе судебного заседания, а также в ходе предварительного следствия следует, что 29 октября 2019 года он нес службу вместе с Б.И.А. и С.Г.В. В 13:20 по адресу: 

<

...> 

<

№>, ими задержаны А.у.Т. и ФИО3, которые визуально находились в состоянии наркотического опьянения. В присутствии двух понятых провели их личный досмотр, в ходе которого у А.у.Т. в левом кармане штанов обнаружен пакетик типа «зип-лок» с веществом растительного происхождения, у Асанбая у.А. изъят сотовый телефон марки «Самсунг».

Из показаний свидетеля Б.Н.А.. следует, что 29 октября 2019 года он принимал участие в качестве понятого при личных досмотрах Асанбая у.А. и А.у.Т. в ходе которых у одного из досматриваемых лиц изъят сотовый телефон, у другого – из заднего кармана штанов изъят пакетик с веществом. Обнаруженное было изъято и упаковано. 

Из показаний свидетеля С.П.А. в суде, а также его показаний, данных в ходе предварительного следствия, следует, что 29 октября 2019 года он принимал участие в качестве понятого при личных досмотрах Асанбая у.А. и А.у.Т.., в ходе которых у одного из досматриваемых лиц изъят сотовый телефон, у другого – из заднего кармана штанов изъят пакетик с веществом, о чем составлены соответствующие протоколы, обнаруженное изъято и упаковано. 

Из показаний допрошенного в судебном заседании свидетеля Ш.А.О. следует, что 29 октября 2019 года он вместе с еще одним молодым человеком принимал участие в качестве понятых при обследовании участка местности около дома 

<

№> по ул.ФИО4 в г. Екатеринбурге, в ходе которого изъяты два свертка, обмотанные желтой изолентой. Данные свертки упакованы в конверты, заклеены и снабжены пояснительными надписями.

Из показаний допрошенного в судебном заседании свидетеля Ч.Н.А., а также ее показаний, данных в ходе предварительного следствия и подтвержденных в судебном заседании после оглашения (т. 2 л.д.35-36), следует, что 29 октября 2019 года около 20:00 она совместно с Л.Д.Ш. принимала участие в качестве понятой при обследования участка местности около подъезда 

<

№> дома 

<

№> по у. Блюхера в г. Екатеринбурге. За белым мусорным ведром в асфальте обнаружен сверток, обмотанный желтой изолентой, который был изъят, упакован сотрудниками полиции.

Из показаний допрошенного в судебном заседании свидетеля Л.Д.Ш.. следует, что 29 октября 2019 года он принимал участие в качестве понятого при обследовании участка местности около подъезда 

<

№> дома 

<

№> по ул. Блюхера в г. Екатеринбургу, в ходе которого обнаружен сверток с веществом. 

Из протокола личного досмотра от 29 октября 2019 года следует, что у А.у.Т.. в заднем левом кармане штанов обнаружен и изъят полиэтиленовый пакет типа «зип-лок» с веществом растительного происхождения (т. 1 л.д. 68).

Из протоколов обследования участков местности от 29 октября 2019 года следует, что по адресу: 

<

...> 

<

№> обнаружены 2 свертка с веществом, по ул. Блюхера,

<

№> сверток с веществом ( т.1, л.д.215-220, т.1 224-227).

Согласно справке об исследовании № 4915 от 29 октября 2019 года и заключению эксперта № 7504 от 13 ноября 2019 года изъятое в ходе личного досмотра А.у.Т. вещество является наркотическим средством - производным метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты. Масса вещества в представленном на исследование виде составила 3,23 г. На момент проведения экспертизы масса составляла 3,13 г (т. 1 л.д. 75,т. 1 л.д. 93-98).

Согласно справкам о предварительном исследовании № 4919 от 30 октября 2019 года, № 4920 от 30 октября 2019 года и заключению эксперта № 7549 от 14 ноября 2019 года представленные на исследование вещества, изъятые в ходе обследования участка местности по адресу: ул.ФИО4, 

<

№> и дома 

<

№> по ул. Блюхера в г.Екатеринбурге, являются наркотическим средством - производным метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты. Масса вещества в представленном на исследование виде составляла 2,09 г, 2,32 г, 2,09 г соответственно. Масса вещества в представленном на экспертизу виде составила 2,05 г, 2,28 г, 2,09 г соответственно (т.1, л.д.222, 230, л.д. 235-239).

Из протокола обыска жилища следует, что 30 октября 2019 года в период с 23:20 до 23:40 следователем на основании вынесенного им постановления в присутствии понятых с участием Асанбая у.А., защитника – адвоката, переводчика, в жилище Асанбая у.А. по адресу: 

<

...> 

<

№>, проведен обыск. В ходе обыска обнаружены и изъяты изолента желтого цвета, электронные весы в корпусе серого цвета, пакеты с застежками типа «зип-лок», сим-карты в количестве 14 штук, SD-карта (т.2 л.д.67-70).

Постановлением Кировского районного суда г. Екатеринбурга от 02 ноября 2019 года производство обыска по указанному адресу без судебного решения в случае, не терпящем отлагательства, признано законным (т. 2 л.д. 73).

Согласно заключению эксперта № 8353 от 01 декабря 2019 года наслоение вещества на электронных весах содержат следовые остатки наркотического средства – производного N-метилэфедрона и производного метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты. (т. 2 л.д. 6-7).

Согласно заключению эксперта № 7966 от 26 ноября 2019 года на представленных четырех пакетах и двух фрагментах «изоленты» обнаружен пот. Пот на фрагменте «изоленты», приклеенном к пакету № 4, произошел от Асанбая у.А. (т.2 л.д. 14-20).

Из протокола личного досмотра следует, что 29 октября 2019 года в 13:35 по адресу: 

<

...> 

<

№> у Асанбая у.А. в левом кармане куртки обнаружен и изъят сотовый телефон «Samsung» (т.1 л. д. 71).

Из протокола осмотра предметов от 29 октября 2019 года следует, что в ходе осмотра телефона «Samsung» имеется доступ в сеть Интернет, установлено приложение «Телеграмм», доступ к которому ограничен паролем. Также имеется приложение «QIWI», доступ к которому ограничен паролем. При открытии папки «Мои файлы», далее «Все файлы», далее «Telegramm», далее «Telegramm Image» установлено наличие двух фотоизображений с участком местности и отмеченной в фоторедакторе цветной областью на снимке. На первом снимке имеется надпись: «ФИО4 

<

№> Под 

<

№> к спиной под с лево от тебя пачке». На втором фотоснимке имеется надпись «ФИО4 

<

№> под 

<

№> Росс 2,5г желтый изо». Также имеется изображение фасадной части дома, объектом съемки которого является оконный подоконник, снизу подоконника имеется отмеченная в фоторедакторе цветная область, которая указывает на нижнюю часть подоконника. В приложении «Галерея» в папке «Telegramm» установлено наличие 14 файлов, 8 из которых являются фотоизображениями участков местности, в том числе с изображением белого ведра около подъезда (т. 1 л.д. 78-80).

Из протокола осмотра предметов от 14 января 2020 года следует, что осмотрены конверт с электронными весами, 14 сим-карт, SD-карта, моток изоленты желтого цвета, пакет с застежкой типа «зип-лок», в котором находится 82 пакета с застежками типа «зип-лок», конверт белого цвета с ДНК Асанбая у.А., конверт с 4 пакетами с застежкой типа «зип-лок» и двумя фрагментами изоленты, а также сотовый телефон марки «Samsung», изъятый у Асанбая у.А. в ходе личного досмотра (т.2 л.д. 27-31).

Таким образом, анализируя представленные доказательства в совокупности, судебной коллегией установлено, что ФИО3 вступил в преступный сговор с неустановленным лицом на незаконный сбыт наркотических средств неопределенному кругу потребителей через сеть «Интернет» посредством системы «тайников» и «закладок», после чего приобрел наркотическое средство - производное метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты общей массой не менее 9,73 г, расфасовал на мелкие дозы: три свертка по 2,09 г, 2,32 г, 2,09 г соответственно поместил в оборудованных «тайниках», о чем должен был сообщить соучастнику; оставшуюся часть 3,23 г передал А.у.Т., однако довести свой преступный умысел до конца не смог по независящим от него обстоятельствам, так как 29 октября 2019 года вместе с братом А.у.Т. был задержан сотрудниками полиции.

Высказанные в заседании суда апелляционной инстанции доводы Асанбая у.А. о том, что он передал наркотическое средство массой 3,23 г брату в момент совместного употребления наркотика без целей сбыта, в последующем имел намерение забрать обратно наркотик, судебная коллегия считает несостоятельными, так как сама по себе передача наркотического средства А.у.Т. свидетельствует о фактическом выполнении Асанбаем у.А. действий, направленных непосредственно на сбыт данного наркотика, составляющих объективную сторону инкриминируемого преступления. При этом факт изъятия наркотического средства массой 3,23 г у А.у.Т. подтвержден объективно - протоколом личного досмотра последнего. Более того, приговором Кировского районного суда г. Екатеринбурга от 20 февраля 2020 года, вступившим в законную силу 06 июля 2020 года, А.у.Т. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ (т. 3 л.д. 99-100, 101).

При этом, вопреки доводам стороны защиты, не имеют правового значения мотивы и намерения, которыми руководствовался ФИО3, поскольку под сбытом понимаются любые способы реализации наркотических средств, включая их безвозмездную передачу. 

Оценив все перечисленные доказательства по делу в совокупности, судебная коллегия считает виновность Асанбая у.А. в данном преступлении полностью доказанной и квалифицирует его действия по ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенное в крупном размере, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору, не доведенное до конца по независящим от него обстоятельствам.

При назначении наказания Асанбаю у.А. судебная коллегия в соответствии со ст.ст.6, 60 УК РФ учитывает характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, данные о личности виновного, наличие смягчающих обстоятельств, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи. 

ФИО3 совершил неоконченное преступление, относящееся к категории особо тяжких преступлений.

В качестве смягчающих наказание Асанбая у.А. обстоятельств судебная коллегия в соответствии с п. «и» ч.1 ст.61 УК РФ признает явку с повинной, активное способствование расследованию преступления; в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ - признание вины, раскаяние в содеянном, неудовлетворительное состояние здоровья Асанбая у.А., наличие заболевания.

Отягчающих наказание Асанбая у.А. обстоятельств судебной коллегией не установлено.

Также судебная коллегия учитывает, что ФИО3 ранее не судим, впервые привлекается к уголовной ответственности, на учетах у врачей нарколога и психиатра не состоит, положительно характеризуется по месту жительства, оказывал материальную помощь родителям, проживающим в ином государстве.

В связи с изложенным при наличии у Асанбая у.А. смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. «и» ч.1 ст.61 УК РФ, судебная коллегия назначает ему наказание по правилам ч.1 ст.62 УК РФ, а также применяет положения ч.3 ст.66 УК РФ. 

С учетом всех обстоятельств дела, категории и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности виновного, судебная коллегия приходит к выводу о том, что исправление Асанбая у.А. возможно только в условиях длительной изоляции от общества.

Исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, поведением виновного во время и после совершения преступления, которое существенно уменьшало бы степень общественной опасности содеянного, судебная коллегия не усматривает, а потому не имеется оснований для назначения Асанбаю у.А. наказания с применением правил ст.ст.64, 73 УК РФ.

Учитывая фактические обстоятельства содеянного, степень общественной опасности совершенного преступления, а также размер назначаемого Асанбаю у.А. наказания, судебная коллегия не усматривает оснований для изменения категории совершенного им преступления на менее тяжкую в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ.

Отбывание наказания Асанбаю у.А. в соответствии с п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ судебная коллегия назначает в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания Асанбаю у.А. надлежит исчислять со дня вступления приговора в законную силу, т.е. с 26 января 2021 года.

Из материалов уголовного дела следует, что ФИО3 был задержан 29 октября 2019 года, в связи с чем в соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ судебная коллегия засчитывает ему в срок отбытия наказания время со дня фактического задержания 29 октября 2019 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Прокурором Кировского района г. Екатеринбурга подано заявление о взыскании с Асанбая у.А. процессуальных издержек в счет оплаты труда адвокатов в ходе предварительного следствия в размере 8 941 рубль 25 копеек, которое на основании статьи 132 УПК РФ подлежит удовлетворению.

Разрешая судьбу вещественных доказательств, судебная коллегия приходит к выводу о том, что наркотическое средство – производное метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты массами 2,05 грамма, 2,28 грамма, 2,09 грамма, общей массой 6,24 грамма, хранящееся в камеру хранения наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров УМВД России по г. Екатеринбургу (квитанция, т. 1 л.д. 251), электронные весы, 14 сим-карт, SD-карту, моток изоленты желтого цвета, пакеты с застежками типа зип-лок, конверт белого цвета с ДНК ФИО3, конверт с четырьмя пакетами с застежкой типа «зип-лок» и двумя фрагментами изоленты, хранящиеся в камере хранения вещественных доказательств ОП № 1 УМВД России по г. Екатеринбургу (квитанция, т. 2 л.д.34), по вступлению приговора в законную силу следует уничтожить; сотовый телефон «Samsung» imei: 

<

№>, в корпусе белого цвета, хранящийся в камере хранения вещественных доказательств ОП № 1 УМВД России по г. Екатеринбургу (квитанция, т. 1 л.д. 115; т. 2 л.д. 34), по вступлению приговора в законную силу обратить в доход государства.

Руководствуясь ст.ст.389.13, 389.17, 389.20 ч.1 п.4, 389.23, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ПРИГОВОРИЛА:

апелляционное представление прокурора удовлетворить;

приговор Кировского районного суда г. Екатеринбурга от 22 июля 2020 года в отношении Асанбая у.А. отменить.

Признать Асанбая у.А. виновным в совершении преступления, предусмотренного частью 3 статьи 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, и назначить ему наказание в виде лишения свободы сроком на 9 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу, то есть с 26 января 2021 года.

В соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ в срок наказания зачесть время содержания Асанбая у.А. под стражей в порядке задержания с 29 октября 2019 года по 31 октября 2019 года включительно и меры пресечения с 01 ноября 2019 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима. 

На основании статьи 132 УПК РФ взыскать с осужденного Асанбая у.А. в доход федерального бюджета процессуальные издержки в счет оплаты труда адвокатов в ходе предварительного следствия в сумме 8941 рубль 25 копеек.

Вещественные доказательства:

- вещество, содержащее в своем составе синтетическое вещество «MDMB-2201» (хим. название: метиловый эфир 3,3-диметил-2-(1-(5-фторпентил)-1Н-индол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты), которое относится к наркотическому средству – производное метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты, массами 2,05 грамма, 2,28 грамма, 2,09 грамма, общей массой 6,24 грамма, хранящееся в камеру хранения наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров УМВД России по г. Екатеринбургу (квитанция, т. 1 л.д. 251), по вступлению приговора в законную силу уничтожить;

- электронные весы, 14 сим-карт, SD-карту, моток изоленты желтого цвета, пакеты с застежками типа «зип-лок», конверт белого цвета с ДНК ФИО3, конверт с четырьмя пакетами с застежкой типа зип-лок и двумя фрагментами изоленты, хранящиеся в камере хранения вещественных доказательств ОП № 1 УМВД России по г. Екатеринбургу (квитанция, т. 2 л.д.34), по вступлению приговора в законную силу уничтожить;

- сотовый телефон «Samsung» imei: 

<

№>, в корпусе белого цвета, хранящийся в камере хранения вещественных доказательств ОП № 1 УМВД России по г. Екатеринбургу (квитанция, т. 1 л.д. 115; т. 2 л.д. 34), по вступлению приговора в законную силу обратить в доход государства.

Апелляционный приговор может быть обжалован в кассационном порядке, предусмотренном главой 47.1УПК РФ, в Седьмой кассационный суд общей юрисдикции, расположенный в г. Челябинске.

Председательствующий С.В. Шестаков

Судьи: Е.В. Алексейцева

С.С. Ракимова