ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

суда кассационной инстанции

г. Владивосток 22 апреля 2019 года

Президиум Приморского краевого суда в составе председательствующего Чугункиной Н.П.,

членов президиума Бусарова С.А., Нужденко Т.П., Поминова А.А., Хребтовой Н.Л., 

при секретаре Герасимчук А.С., 

рассмотрел материалы уголовного дела № по кассационному представлению заместителя прокурора Приморского края Логвинчука В.А. о пересмотре приговора Кировского районного суда Приморского края от 29 января 2019 года, которым

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ года в 

<

адрес> края, ранее судимый:

- 24 ноября 2011 года Кировским районным судом Приморского края по п. «а» ч. 3 ст. 158, п. «а» ч. 3 ст. 158, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года; постановлением Кировского районного суда Приморского края от 13 ноября 2012 года испытательный срок продлен на 1 месяц;

- 14 августа 2013 года приговором мирового судьи судебного участка №72 Кировского района Приморского края по ч.1 ст. 167 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, на основании ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору от 24 ноября 2011 года отменено, на основании ст. 70 УК РФ частично присоединено наказание по приговору от 24 ноября 2011 года, окончательно определено 2 года 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении; постановлением Черниговского районного суда Приморского края от 14 апреля 2015 года освобожден 27 апреля 2015 года от отбывания наказания условно-досрочно на неотбытый срок 1 год 2 месяца 22 дня; постановлением Кировского районного суда Приморского края от 6 марта 2018 года приговор приведен в соответствие с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс РФ в связи с принятием Федеральных законов от 3 июля 2016 года №323-ФЗ и №326-ФЗ - освобожден от наказания, назначенного по ч. 1 ст. 167 УК РФ в связи с декриминализацией содеянного, исключено указание на назначение наказаний на основании ст. 70 УК РФ;

- 23 марта 2018 года Кировским районным судом Приморского края по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, по ч. 1 ст. 159 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно определено 2 года 2 месяца лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года (приговор вступил в законную силу 3 апреля 2018 года); постановлением Артемовского городского суда Приморского края от 10 августа 2018 года продлен испытательный срок на 1 месяц, установлена дополнительная обязанность; постановлением Кировского районного суда Приморского края от 10 января 2019 года продлен испытательный срок на 1 месяц, установлена дополнительная обязанность,

осужден по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, по ч. 1 ст. 167 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно определено 2 года 2 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговор Кировского районного суда Приморского края от 23 марта 2018 года постановлено исполнять самостоятельно.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

В кассационном представлении заместитель прокурора Приморского края В.А. Логвинчук указывает, что судом ошибочно признано наличие у ФИО1 непогашенной судимости по приговору Кировского районного суда Приморского края от 24 ноября 2011 года за совершение тяжких преступлений, а, следовательно, необоснованно признано наличие в его действиях опасного рецидива преступлений, местом отбывания наказания неправильно определена исправительная колония строгого режима.

Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Бондаренко Л.П., изложившей материалы уголовного дела, доводы кассационного представления, основания передачи материала на рассмотрение суда кассационной инстанции, мнение заместителя прокурора Приморского края Малюкова В.А., полагавшего приговор в отношении ФИО1 изменить, исключить указание на наличие в его действиях опасного рецидива преступлений, смягчить наказание, местом отбывания наказания определить исправительную колонию общего режима, мнение осужденного, согласившегося с доводами кассационного представления, а также пояснившего, что из дома потерпевшей ничего не украл, в связи с чем, полагает возможным применить правила ст. 73 УК РФ, мнение адвоката Чебуниной Ю.П., полагавшей приговор изменить, исключить указание на наличие в действиях осужденного опасного рецидива преступлений, применить положения ст. 73 УК РФ, президиум

У С Т А Н О В И Л :

Согласно приговору ФИО1 признан виновным и осужден за покушение на кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенное с незаконным проникновением в жилище, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от лица обстоятельствам; за умышленное повреждение чужого имущества, если эти деяния повлекли причинение значительного ущерба.

Преступления совершены в 

<

адрес> 

<

адрес> в период с 20 февраля 2018 года по 30 марта 2018 года при изложенных в приговоре обстоятельствах.

Изучив уголовное дело, доводы кассационного представления, президиум находит приговор в отношении ФИО1 подлежащим изменению по следующим основаниям. 

В соответствии с частью 1 статьи 40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального законов, повлиявшие на исход дела.

При назначении ФИО1 наказания, суд, в соответствии с п. «а» ч.1 ст. 63 УК РФ признал наличие в его действиях рецидива преступлений, указав, что «осужденный имеет не снятую и не погашенную в установленном законом порядке судимость по приговору от 24 ноября 2011 года за совершение тяжких преступлений; вид рецидива по инкриминируемому деянию, предусмотренному ч.3 ст. 30, п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ установлен в соответствии с п. «б» ч.2 ст. 18 УК РФ как опасный рецидив, поскольку ФИО1 совершил тяжкое инкриминируемое деяние, при этом ранее условно осужден за тяжкие преступления, однако, условное осуждение 14 августа 2013 года отменено, и он реально отбывал лишение свободы.»

Вместе с тем, постановлением Кировского районного суда Приморского края от 6 марта 2018 года приговор мирового судьи судебного участка №72 Кировского района Приморского края от 14 августа 2013 года приведен в соответствие с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс РФ Федеральными Законами от 3 июля 2016 № 323-ФЗ года и 326-ФЗ - ФИО1 освобожден от наказания, назначенного по ч.1 ст. 167 УК РФ в связи с декриминализацией содеянного, исключено указание на назначение наказания на основании ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 24 ноября 2011 года.

Постановлением президиума Приморского краевого суда от 22 апреля 2019 года постановление Кировского районного суда Приморского края изменено - из приговора мирового судьи судебного участка № 72 Кировского района Приморского края от 14 августа 2013 года исключено указание на отмену условного осуждения в соответствии со ст. 74 УК РФ по приговору Кировского районного суда Приморского края от 24 ноября 2011 года. 

Таким образом, судимость по приговору от 24 ноября 2011 года, по которому назначено наказание с применением ст. 73 УК РФ, не образует рецидива преступлений в соответствии с требованиями п. «в» ч.4 ст. 18 УК РФ.

С учетом изложенного, президиум полагает необходимым исключить из приговора от 29 января 2019 года указание на наличие в действиях ФИО1 рецидива преступлений, признанного опасным.

Исключение из приговора указания на наличие в действиях осужденного рецидива преступлений, влечет смягчение наказаний, назначенных как за каждое преступление, так и по совокупности.

Поскольку в качестве обстоятельств, смягчающих наказание судом учтено наличие явки с повинной и активное способствование раскрытию и расследованию преступления, президиум учитывает при смягчении наказания положения ч.1 ст. 62 УК РФ, ввиду отсутствия обстоятельств отягчающих наказание.

В соответствии с п. «б» ч.1 ст. 58 УК РФ местом отбывания наказания ФИО1 необходимо определить исправительную колонию общего режима.

С учетом фактических обстоятельств совершенных преступлений и степени их общественной опасности, оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую, в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ, президиум не усматривает.

Вывод о невозможности применения положений ст. ст. 64, 73 УК РФ, при назначении ФИО1 наказания, в приговоре надлежащим образом мотивирован, с чем соглашается президиум.

Кроме того, приговором суда ФИО1 изменена мера пресечения с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу, он взят под стражу в зале суда.

В соответствии с положениями ч.3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ) время содержания лица под стражей до вступления приговора суда в законную силу засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Таким образом, время содержания ФИО1 под стражей с 29 января 2019 года по 9 февраля 2019 года (вступление приговора в законную силу), подлежит зачету в срок отбывания наказания из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Руководствуясь статьей 40114 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Кировского районного суда Приморского края от 29 января 2019 года в отношении ФИО1 изменить – исключить указание на наличие в действиях осужденного ФИО1 рецидива преступлений, смягчить наказание по п. 3 ч.30, п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ до 1 года 8 месяцев лишения свободы, по ч. 1 ст. 167 УК РФ до 6 месяцев лишения свободы; на основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно определить 1 год 10 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Зачесть в срок отбывания наказания время содержания ФИО1 под стражей с 29 января 2019 года по 9 февраля 2019 года из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, в соответствии с положениями п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ).

В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Председательствующий Н.П. Чугункина