Судья Шорданов К.Н. Дело № 12- 87/2021 

Р Е Ш Е Н И Е

03 августа 2021 года г. Нальчик

Судья Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики Бабугоева Л.М. при секретаре Тлуповой А.М., участием гражданина Украины Абасова Намика, его защитников - адвокатов Шериевой Р.Г., действовавшей на основании ордера № от 05 апреля 2021 года, выданного Кабардино-Балкарской Республикой Коллегией адвокатов и Хурзоковой И.М., действовавшей по ордеру 002740 от 03 августа 2021 года, выданному Коллегией адвокатов № г. Владикавказа, старшего инспектора Управления по вопросам миграции МВД по Кабардино-Балкарской Республике ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу адвоката Шериевой Р.Г. на постановление судьи Черекского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 31 марта 2021 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении гражданина Украины Абасова Намика, 

У С Т А Н О В И Л:

Решением Министерства внутренних дел по Кабардино-Балкарской Республике от 27 февраля 2019 года № на основании подпункта 4 пункта 1 статьи 7 Федерального закона от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ, Федеральный закон "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации") было аннулировано разрешение гражданина Украины Абасова Намика на временное проживание в Российской Федерации.

23 декабря 2020 года ФИО2 был письменно уведомлен об аннулировании выданного ему разрешения на временное проживание в Российской Федерации и предупрежден, что в силу данного обстоятельства на основании пункта 2 статьи 31 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" обязан выехать из Российской Федерации в течение 15 дней, в случае его уклонения от выезда, он подлежит депортации (л.д.8).

Ссылаясь на данные обстоятельства и на то, что ФИО2 не выехал за пределы Российской Федерации до 07 января 2021 года - в течение 15 дней со дня его уведомления об аннулировании разрешения на временное проживание в Российской Федерации, старший инспектор Управления по вопросам миграции МВД по Кабардино-Балкарской Республике ФИО1, 31 марта 2021 года составил в отношении ФИО2 протокол об административном правонарушении ФЛ № по признакам части 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (л.д.4).

Постановлением судьи Черекского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 31 марта 2021 года гражданин ФИО3 по части 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях привлечен к административной ответственности в виде административного штрафа в размере 2 000 рублей с административным принудительным выдворением за пределы Российской Федерации. 

В целях обеспечения исполнения назначенного дополнительного наказания до принудительного административного выдворения за пределы Российской Федерации ФИО2 помещен в специальное учреждение - Центр временного содержания иностранных граждан МВД по Кабардино-Балкарской Республике, где и содержится до настоящего времени.

Указанным постановлением судьи районного суда ФИО2 признан виновным в том, что нарушил режим пребывания (проживания) в Российской Федерации, не выехал за пределы Российской Федерации до 08 января 2021 года - в течение 15 дней со дня его уведомления об аннулировании разрешения на временное проживание в Российской Федерации (л.д.14-16).

06 апреля 2021 года защитник ФИО2 – адвокат Шериева Р.Г. обратилась Верховный Суд Кабардино-Балкарской Республики через суд первой инстанции с жалобой на постановление судьи Черекского районного суда КБР от 31 марта 2021 года, просила отменить постановление и прекратить производство по делу, ссылаясь на то, что ФИО2 не был обязан покинуть территорию Российской Федерации до 08 января 2021 года, поскольку в силу Указа Президента Российской Федерации от 18 апреля 2020 года № 274 (в редакции Указа от 15 декабря 2020 года №791) его пребывание на территории Российской Федерации было законным, в том числе и после 08 января 2021 года. Кроме того, ФИО2 физически не имел возможности исполнить требование МВД по КБР и покинуть Российскую Федерацию до 08 января 2021 года по состоянию здоровья, поскольку проходил курс реабилитации после перелома руки.

В жалобе также было указано, что в ходе производства по делу было грубо нарушено право ФИО2 на защиту, так как он русским языком не владеет, но переводчик ему не предоставлялся. Заявитель полагал также, что обжалуемое постановление было вынесено судом первой инстанции после истечения срока давности привлечения ФИО2 к административной ответственности, а назначенное ему дополнительное наказание в виде принудительного административного выдворения за пределы Российской федерации в настоящее время заведомо неисполнимо.

Решением судьи Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 07 апреля 2021 года постановление судьи Черекского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 31 марта 2021 года в отношении ФИО2 оставлено без изменения, а жалоба его защитника – адвоката Шериевой Р.Г. – без удовлетворения (л.д.44-48).

По кассационной жалобе защитника ФИО2 - адвоката Шериевой Р.Г. кассационным постановлением судьи Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 30 июня 2021 года решение судьи Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 07 апреля 2021 года отменено и дело направлено на новое рассмотрение в Верховный Суд Кабардино-Балкарской Республики. 

В судебном заседании ФИО2 и его защитники адвокаты - Шериева Р.Г. и Хурзокова И.М. поддержали жалобу по изложенным в ней доводам. 

Должностное лицо, составившее протокол об административном правонарушении по делу, старший инспектор Управления по вопросам миграции МВД по Кабардино-Балкарской Республике ФИО1 просил оказать в удовлетворении жалобы за необоснованностью.

Изучив доводы, содержащиеся в жалобе, исследовав материалы дела, выслушав ФИО2 его защитников Шериеву Р.Г. и Хурзокову И.М., старшего инспектора Управления по вопросам миграции МВД по Кабардино-Балкарской Республике ФИО1, прихожу к следующему.

В соответствии с частью 3 статьи 30.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях судья, вышестоящее должностное лицо не связаны доводами жалобы и проверяют дело в полном объеме.

В соответствии с частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации регулируется Федеральным законом от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации". 

Согласно статье 2 Федерального закона от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ законно находящимся в Российской Федерации иностранным гражданином признается лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу и (или) миграционную карту, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 5 Федерального закона от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток суммарно в течение каждого периода в сто восемьдесят суток, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом, а также в случае, если такой срок не продлен в соответствии с настоящим Федеральным законом. При этом непрерывный срок временного пребывания в Российской Федерации указанного иностранного гражданина не может превышать девяносто суток.

Временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации, за исключением случаев, когда на день истечения указанных сроков ему продлены срок действия визы или срок временного пребывания, либо ему выданы новая виза, или разрешение на временное проживание, или вид на жительство, либо у него приняты заявление и иные документы, необходимые для получения им разрешения на временное проживание в порядке, предусмотренном статьей 6.1 настоящего Федерального закона, либо у него принято заявление о выдаче уведомления о возможности приема в гражданство Российской Федерации иностранного гражданина, признанного носителем русского языка в соответствии со статьей 33.1 Федерального закона от 31 мая 2002 года N 62-ФЗ "О гражданстве Российской Федерации", или заявление о выдаче вида на жительство, либо федеральным органом исполнительной власти в сфере внутренних дел принято ходатайство работодателя или заказчика работ (услуг) о привлечении иностранного гражданина к трудовой деятельности в качестве высококвалифицированного специалиста или заявление работодателя или заказчика работ (услуг) о продлении срока действия разрешения на работу, выданного такому высококвалифицированному специалисту в соответствии со статьей 13.2 настоящего Федерального закона, либо ходатайство образовательной организации, в которой иностранный гражданин обучается по очной или очно-заочной форме по основной профессиональной образовательной программе, имеющей государственную аккредитацию, или ходатайство федеральной государственной образовательной организации, в которой иностранный гражданин обучается на подготовительном отделении или подготовительном факультете по дополнительной общеобразовательной программе, обеспечивающей подготовку иностранных граждан к освоению основных профессиональных образовательных программ на русском языке, о продлении срока временного пребывания в Российской Федерации такого иностранного гражданина.

В силу статьи 25.10 Федерального закона от 15 августа 1996 года N 114-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" иностранный гражданин или лицо без гражданства, въехавшие на территорию Российской Федерации с нарушением установленных правил, либо не имеющие документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, либо утратившие такие документы и не обратившиеся с соответствующим заявлением в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел, либо уклоняющиеся от выезда из Российской Федерации по истечении срока пребывания (проживания) в Российской Федерации, а равно нарушившие правила транзитного проезда через территорию Российской Федерации, являются незаконно находящимися на территории Российской Федерации и несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Из материалов дела об административном правонарушении следует, что решением Министерства внутренних дел по Кабардино – Балкарской Республике от 27 февраля 2019 года № на основании подпункта 4 пункта 1 статьи 7 Федерального закона от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" было аннулировано разрешение гражданина Украины Абасова Намика на временное проживание в Российской Федерации.

23 декабря 2020 года он был письменно уведомлен о вынесении указанного решения об аннулировании выданного ему разрешения на временное проживание в Российской Федерации и предупрежден, что на основании пункта 2 статьи 31 Федеральный закон "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" обязан выехать из Российской Федерации в течение 15 дней, в случае его уклонения от выезда, он подлежит депортации (л.д.8).

ФИО2 не выехал за пределы Российской Федерации до 08 января 2021 года. 31 марта 2021 года он был обнаружен в селении 

<

адрес> без документов, подтверждающих право на пребывание на территории Российской Федерации, что и послужило основанием для составления в отношении него старшим инспектором Управления по вопросам миграции МВД по Кабардино-Балкарской Республике ФИО1 протокола об административном правонарушении ФЛ № и привлечения его к административной ответственности по части 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях по обжалуемому постановлению. 

Приведенные обстоятельства признаются ФИО2, подтверждаются материалами дела: его письменными объяснениями от 31 марта 2021 года, из которых следует, что ранее он носил фамилию ФИО15 В 2018 году компетентным государственным органом в отношении него под фамилией «Сейфуллаев» было принято решение о запрете на въезд в Российскую Федерацию. После этого, находясь на территории Украины, он изменил свою фамилию «ФИО16 на «Абасов» и въехал на территорию Российской Федерации, где, представив новые личные документы, в установленном порядке получил разрешение на временное проживание (л.д.5); письмом – уведомлением УВМ МВД по КБР № ФИО2 от 23 декабря 2020 года о принятии МВД по КБР решения от 27 февраля 2019 года № об аннулировании выданного ему разрешение на временное проживание в Российской Федерации, с разъяснением порядка обжалования данного решения и предупреждением о необходимости покинуть территорию Российской Федерации в течение 15 дней со дня уведомления (л.д.2); протоколом об административном правонарушении (л.д. 4 ) и иными материалами дела, которые оценены в совокупности с другими материалами дела об административном правонарушении по правилам статьи 26.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях с точки зрения их относимости, допустимости, достоверности и достаточности.

Таким образом, ФИО2 обоснованно привлечен к административной ответственности, предусмотренной частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

При рассмотрении дела об административном правонарушении на основании полного и всестороннего анализа собранных доказательств установлены все юридически значимые обстоятельства совершения административного правонарушения.

Протокол об административном правонарушении содержит сведения, предусмотренные частью 2 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Событие вмененного ФИО2 деяния описано в протоколе об административном правонарушении в соответствии с диспозицией части 1.1 статьи 18.8 названного Кодекса. Он составлен с соблюдением требований, предусмотренных статьей 28.2 данного Кодекса, ФИО2 были созданы необходимые условия для реализации права на защиту лицом, в отношении которого возбуждено производство по делу об административном правонарушении. 

Как при составлении протокола об административном правонарушении, так и при рассмотрении дела судьей районного суда, ФИО2 были разъяснены права, предусмотренные статьей 51 Конституции Российской Федерации, статьями 24.2, 25.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в том числе право пользоваться услугами переводчика, что удостоверено его подписями с указанием в тексте объяснений на то, что русским языком он владеет, в услугах переводчика не нуждается (л.д. 4, 5).

В соответствии со ст.24.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях производство по делам об административных правонарушениях ведется на русском языке - государственном языке Российской Федерации; наряду с государственным языком Российской Федерации производство по делам об административных правонарушениях может вестись на государственном языке республики, на территории которой находятся судья, орган, должностное лицо, уполномоченные рассматривать дела об административных правонарушениях; лицам, участвующим в производстве по делу об административном правонарушении и не владеющим языком, на котором ведется производство по делу, обеспечивается право выступать и давать объяснения, заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы на родном языке либо на другом свободно избранном указанными лицами языке общения, а также пользоваться услугами переводчика.

Вопреки доводам жалобы, по делу установлено, что гражданин Украины ФИО2 владеет русским языком, в услугах переводчика не нуждается.

Так, протокол об административном правонарушении ФЛ №, письменные объяснения ФИО2 от 31 марта 2021 года, подписки о разъяснении районным судом процессуальных прав лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, содержат учиненные ФИО2 собственноручно записи и подписи на русском языке (л.д.4,5,12). 

Кроме того, ФИО2 заявил, что русским языком владеет и в услугах переводчика не нуждается, пояснил, что в 1987 году окончил среднюю школу в Азербайджане и затруднений по поводу знаний русского языка не испытывает. 

Вопреки доводам жалобы, срок давности привлечения ФИО2 к административной ответственности соблюден. Совершенное ФИО2 административное правонарушение представляет собой длительное непрекращающееся невыполнение предусмотренной законом обязанности, то есть является длящимся. В силу положений части 2 статьи 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при длящемся административном правонарушении сроки привлечения к административной ответственности начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения. Факт совершения ФИО2 административного правонарушения, предусмотренного частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, выявлен 31 марта 2021 года, в этот же день было вынесено постановление о назначении административного наказания.

Вместе с тем по настоящему делу имеются основания для изменения обжалуемого постановления судьи районного суда в части назначенного наказания по следующим основаниям.

Как установлено, 31 марта 2021 года постановлением судьи Черекского районного суда Кабардино – Балкарской Республики ФИО2 привлечен к административной ответственности по части 1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и подвергнут административному наказанию в виде административного штрафа в размере 2 000 рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации в форме принудительного выдворения, с помещением ФИО2 в специальное учреждение – Центр временного содержания иностранных граждан МВД по КБР в целях обеспечения исполнения назначенного дополнительного наказания. 

Исходя из положений подпункта «в» статьи 1 и подпункта «б» статьи 2 Указа Президента Российской Федерации от 18 апреля 2020 года N 274 (в редакции от 18 апреля 2020 года) "О временных мерах по урегулированию правового положения иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации в связи с угрозой дальнейшего распространения новой коронавирусной инфекции (COVID-19)" в период с 15 марта по 15 июня 2020 года включительно в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства не принимаются решения об административном выдворении за пределы Российской Федерации.

Названный Указ вступил в законную силу 18 апреля 2020 года, однако распространяется на правоотношения, возникшие с 15 марта 2020 года.

В соответствием с пунктом 2 Указа Президента Российской Федерации от 18 апреля 2020 года N 274 в действующей ныне редакции Указа от 15 июня 2021 года №364 в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства (за исключением иностранных граждан и лиц без гражданства, освобождаемых из мест лишения свободы, или нарушивших законодательство о государственной границе Российской Федерации, или создающих угрозу национальной безопасности Российской Федерации, в том числе выступающих за насильственное изменение основ конституционного строя Российской Федерации, или оказывающих содействие в совершении террористических (экстремистских) актов либо совершающих их, а равно иными действиями поддерживающих террористическую (экстремистскую) деятельность) не принимаются решения об административном выдворении за пределы Российской Федерации в форме принудительного выдворения за пределы Российской Федерации, о депортации или передаче иностранному государству в соответствии с международным договором Российской Федерации о реадмиссии, решения о сокращении срока временного пребывания в Российской Федерации, о лишении статуса беженца, временного убежища, об аннулировании ранее выданных виз, разрешений на работу, патентов, разрешений на временное проживание, видов на жительство, свидетельств участника Государственной программы.

В материалах дела отсутствуют сведения о том, что ФИО2 освободился из мест лишения свободы или нарушил законодательство о государственной границе Российской Федерации, или создает угрозу национальной безопасности Российской Федерации, в том числе выступая за насильственное изменение основ конституционного строя Российской Федерации, или оказывает содействие в совершении террористических (экстремистских) актов либо совершал их, а равно иными действиями поддерживает террористическую (экстремистскую) деятельность.

При таких обстоятельствах судья районного суда не был вправе назначать ФИО2 административное наказание в виде принудительного перемещения его за пределы территории Российской Федерации в период действия Указа Президента Российской Федерации от 18 апреля 2020 года N 274 "О временных мерах по урегулированию правового положения иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации в связи с угрозой дальнейшего распространения новой коронавирусной инфекции (COVID-19)".

Согласно пункту 2 части 1 статьи 30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении может быть вынесено решение об изменении постановления, если при этом не усиливается административное наказание или иным образом не ухудшается положение лица, в отношении которого вынесено постановление.

При изложенных обстоятельствах, постановление судьи Черекского районного суда Кабардино – Балкарской Республики от 31 марта 2021 года, вынесенное в отношении Абасова Намика по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, подлежит изменению путем исключения из него указания на назначение ему административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации в форме принудительного выдворения с помещением в специальное учреждение – Центр временного содержания иностранных граждан МВД по Кабардино-Балкарской Республики.

Продление срока пребывания ФИО2 в специальном учреждении, учитывая неопределенность существования во времени установленных Указом Президента Российской Федерации от 18 апреля 2020 года N 274 мер по урегулированию правового положения иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации в связи с угрозой дальнейшего распространения новой коронавирусной инфекции (COVID-19), не отвечает принципам справедливости, соразмерности наказания, защиты права на свободу и личную неприкосновенность.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 30.7 и статьей 30.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья Верховного Суда Кабардино – Балкарской Республики, 

Р Е Ш И Л:

жалобу защитника Шериевой Р.Г. удовлетворить частично.

Постановление судьи Черекского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 31 марта 2021 года, вынесенное в отношении гражданина Украины Абасова Намика по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, изменить, исключив из него указание о назначении Абасову Намику административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации в форме принудительного выдворения с помещением в специальное учреждение - Центр временного содержания иностранных граждан Министерства внутренних дел по Кабардино-Балкарской Республике. 

Освободить Абасова Намика из Центра временного содержания иностранных граждан Министерства внутренних дел по Кабардино-Балкарской Республике. 

В остальной части постановление судьи Черекского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 31 марта 2021 года в отношении Абасова Намика оставить без изменения, а жалобу защитника Шериевой Р.Г.- без удовлетворения.

Судья Л.М. Бабугоева