Судья Кириченко И.В. Дело № 22-5952/2021

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Ростов-на-Дону 26 октября 2021 года

Судья Ростовского областного суда Кирсанова Л.В., 

при помощнике судьи Кужаровой А.А.,

с участием:

прокурора отдела прокуратуры Ростовской области Жигача В.А.,

осужденных ФИО1 и ФИО1 посредством видео-конференц-связи,

защитника – адвокатов Одинченко Т.А., Магась В.И.,

рассмотрев в судебном заседании материалы уголовного дела по апелляционному представлению и.о.заместителя прокурора Советского района г.Ростова-на-Дону Дворяниновой Т.С., апелляционным жалобам осужденных ФИО1 и ФИО1 на приговор Советского районного суда г.Ростова-на-Дону от 2 августа 2021 года, которым

1.ФИО1, ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА года рождения, уроженец АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, гражданин РФ, судимый:

- 28.10.2019 года Советским районным судом г.Ростова-на-Дону (с учетом апелляционного постановления Ростовского областного суда от 17.12.2019) по п. «а» ч.2 ст. 158(3 эпизода), ч.2 ст.69 УК РФ к 2 годам исправительных работ с удержанием 15% зарплаты в доход государства, неотбытый срок 1 год 10 месяцев 10 дней исправительных работ; 

- 10.09.2020 года Батайским городским судом Ростовской области (с учетом апелляционного постановления Ростовского областного суда от 17.12.2019, постановления Батайского городского суда Ростовской области от 15.07.2021) по п.п. «а,б,в» ч.2 ст. 158 (2 эпизода), п. п. «б,в» ч.2 ст.158, п. «б» ст.158, ч.2 ст.69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении;

- 24.12.2020 года Советским районным судом г.Ростова-на-Дону (с учетом постановления Советского районного суда г.Ростова-на-Дону от 23.07.2021) по п.п. «а,б» ч.2 ст. 158, п. «б» ч.2 ст.158, ч.3 ст.30, п. «а,б» ч.2 ст.158, п. «б» ч.2 ст.158, ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.158, ч.2 ст.69. ст.70 УК РФ (с приговором от 28.10.2019), ч.5 ст.69 УК РФ (с приговором от 10.09.2020) к 2 годам 10 месяцам лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении,

осужден по ч.3 ст.30, п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 4 месяцам лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания по настоящему приговору с наказанием по приговору Советского районного суда г.Ростова-на-Дону от 24.12.2020 года, окончательно ФИО1 назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в колонии-поселении.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу оставлена в виде заключения под стражу.

Срок наказания исчислен с момента вступления приговора в законную силу.

Зачтен ФИО1 в срок отбывания наказания период содержания его под стражей с 24.06.2020 года по 26.01.2021 года, с 27.05.2021 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в виде лишения свободы.

В колонию-поселение ФИО1 направлен под конвоем, в порядке, предусмотренном ст.ст.75,76 УИК РФ. 

2.ФИО1, ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА года рождения, уроженец АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, гражданин РФ, судимый:

- 28.10.2019 года Советским районным судом г.Ростова-на-Дону (с учетом апелляционного постановления Ростовского областного суда от 17.12.2019) по п. «а» ч.2 ст. 158 (3 эпизода), ч.2 ст.69 УК РФ к 2 годам исправительных работ с удержанием 15% зарплаты в доход государства; 

- 24.01.2020 года Железнодорожным районным судом г.Ростова-на-Дону по п. «г» ч.2 ст.161 (2 эпизода), ч.3 ст.69, ч.5 ст.69, ст.71 УК РФ (с приговором от 28.10.2019 года) к 3 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима,

осужден по ч.3 ст.30, п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 4 месяцам лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания по настоящему приговору с наказанием по приговору Железнодорожного районного суда г.Ростова-на-Дону от 24.01.2020 года, окончательно ФИО1 назначено наказание в виде 3 лет 1 месяца лишения свободы, с отбыванием наказания в колонии общего режима.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу оставлена в виде заключения под стражу.

Срок наказания исчислен с момента вступления приговора в законную силу.

Зачтен ФИО1 в срок отбывания наказания период содержания его под стражей с 18.08.2019 года по 08.09.2020 года, с 10.04.2021 года до дня вступления приговора в законную силу включительно из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в колонии общего режима. 

В приговоре разрешён вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Кирсановой Л.В., выслушав мнение прокурора Жигача В.А., полагавшего приговор подлежащим изменению по доводам апелляционного представления, мнения осужденных ФИО1 и ФИО1, их защитников - адвокатов Магась В.И. и Одинченко Т.А., просивших приговор изменить, смягчить назначенное наказание, 

УСТАНОВИЛА:

ФИО1 и ФИО1 признаны виновным и осуждены за покушение на кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенное группой лиц по предварительному сговору, которое не доведено до конца по независящим от этих лиц обстоятельствам. 

Преступление совершено в г. Ростове-на-Дону 1 августа 2019 года, при обстоятельствах и в период времени, подробно изложенных в приговоре. 

В суде первой инстанции ФИО1 и ФИО1 виновными себя признали полностью. По их ходатайству дело рассмотрено в соответствии с требованиями главы 40 УПК РФ. 

В апелляционном представлении и.о.заместителя прокурора Советского района г.Ростова-на-Дону Дворянинова Т.С. считает, что приговор подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного и уголовно-процессуального законодательства, несправедливостью.

Так, в соответствии с п.35 Постановления Пленума ВС РФ № 55 от 29.11.2016 «О судебном приговоре» при применении положений ч.5 ст.69 УК РФ в резолютивной части приговора указывается срок отбытого подсудимым наказания по первому приговору, который подлежит зачету в срок вновь назначенного наказания.

В резолютивной части обжалуемого приговора отсутствует указание на зачет в срок отбывания наказания ФИО1 срок отбывания наказания по приговору Советского районного суда г.Ростова-на-Дону от 24.12.2020 года, а ФИО1 срок отбывания наказания по приговору Железнодорожного районного суда г.Ростова-на-Дону от 24.01.2020 года.

Просит зачесть указанные сроки осужденным в срок отбывания наказания.

В апелляционной жалобе осужденный ФИО1 выражает несогласие с указанным приговором суда, считает, что суд не в полной мере учел наличие смягчающих обстоятельств, обращает внимание, что вину признал полностью, в содеянном раскаивается. Просит смягчить назначенное наказание.

В апелляционной жалобе осужденный ФИО1 выражает несогласие с указанным приговором суда, считает, что суд не в полной мере учел наличие смягчающих обстоятельств, обращает внимание, что вину признал полностью, в содеянном раскаивается. Просит смягчить назначенное наказание.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, апелляционных жалоб, выслушав мнение прокурора, осужденного, адвоката, судебная коллегия приходит к следующему.

Уголовное дело в отношении ФИО1 и ФИО1 рассмотрено судом в полном соответствии с требованиями главы 40 УПК РФ, в рамках того обвинения, которое было им предъявлено, с которым согласились как осужденные, так и сторона обвинения. 

Материалы дела свидетельствуют о том, что условия и основания применения особого порядка принятия судебного решения, порядок проведения судебного заседания и постановления приговора, то есть требования ст. ст. 314 - 316 УПК РФ, судом в полной мере соблюдены.

ФИО1 и ФИО1 были обеспечены защитниками, как на предварительном следствии, так и в суде, последствия рассмотрения уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства, как следует из их заявлений, а также из протокола судебного заседания, им были разъяснены и понятны.

Государственный обвинитель и потерпевший выразили согласие на особый порядок принятия судебного решения. 

Все предусмотренные главой 40 УПК РФ требования, при которых суд применяет особый порядок проведения судебного разбирательства, соблюдены.

Не проводя в общем порядке исследование и оценку доказательств, собранных по уголовному делу, суд первой инстанции обоснованно и правомерно постановил в отношении ФИО1 и ФИО1 обвинительный приговор, правильно квалифицировав их действия в соответствии с предъявленным обвинением по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст.158 УК РФ - как покушение на кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенное группой лиц по предварительному сговору, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Наказание ФИО1 и ФИО1 назначено с учетом характера и общественной опасности совершенного преступления, с учетом данных о личности осужденных, влияния назначенного наказания на исправление осужденных и условия жизни их семей, а также обстоятельств, смягчающих наказание.

Судом в качестве обстоятельств, смягчающих наказание ФИО1 и ФИО1, учтены: признание вины, раскаяние в содеянном, состояние здоровья подсудимых, сестры, отца, бабушки и дедушки, молодой возраст, оказание материальной помощи родителям, объяснения как явка с повинной.

Обстоятельств, отягчающих наказание ФИО1 и ФИО1, судом не установлено.

Правовых оснований к признанию в качестве смягчающих наказание иных обстоятельств суд первой инстанции не усмотрел, не усматривает их и суд апелляционной инстанции.

Оценив совокупность установленных обстоятельств, суд сделал правильный вывод о невозможности исправления осужденных без реального отбывания наказания в виде лишения свободы и правомерно назначил им наказание без применения правил ст. 73 УК РФ. Вывод суда о том, что исправление осужденных невозможно без реальной изоляции от общества, мотивирован.

С учетом фактических обстоятельств преступления, степени общественной опасности, суд обоснованно не усмотрел оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч.6 ст. 15 УК РФ, с чем соглашается и суд апелляционной инстанции.

Исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновных, их поведения во время и после совершения преступления, других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, предусмотренных ст. 64 УК РФ, по мнению суда апелляционной инстанции, по делу не установлено. 

Виды исправительных учреждений осужденным судом определены правильно.

Наказание ФИО1 и ФИО1 назначено с учетом требований ч.3 ст.66, ч.ч.1,5 ст.62 УК РФ, поскольку дело рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, соглашаясь с выводами суда, полагает, что осужденным по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст.158 УК РФ назначено справедливое наказание, оно не является несправедливым вследствие чрезмерной суровости по отношению к личности осужденных и совершенному преступлению, оснований для его смягчения не имеется.

При таких обстоятельствах апелляционные жалобы осужденных следует оставить без удовлетворения.

Вместе с тем суд апелляционной инстанции полагает, что доводы апелляционного представления заслуживают внимания и приговор в отношении ФИО1 и ФИО1 подлежат изменению по следующим основаниям. 

Согласно разъяснениям, содержащимся в п.35 Постановления Пленума ВС РФ № 55 от 29.11.2016 «О судебном приговоре» при применении положений ч.5 ст.69 УК РФ в резолютивной части приговора указывается срок отбытого подсудимым наказания по первому приговору, который подлежит зачету в срок вновь назначенного наказания.

Согласно разъяснениям, содержащимся в п.57 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам части 5 статьи 69 и (или) статьи 70 УК РФ, исчисляется со дня постановления последнего приговора.

При этом производится зачет времени предварительного содержания под стражей по последнему делу в порядке меры пресечения или задержания, а также времени нахождения по этому делу под домашним арестом или пребывания в медицинской организации, оказывающей медицинскую помощь в стационарных условиях, или в медицинской организации, оказывающей психиатрическую помощь в стационарных условиях. В срок наказания, назначенного по правилам части 5 статьи 69 УК РФ, должно быть, кроме того, зачтено наказание, отбытое полностью или частично по первому приговору.

Судом апелляционной инстанции установлено следующее:

1.ФИО1 осужден приговором Советского районного суда г.Ростова-на-Дону от 28.10.2019 года к 2 годам исправительных работ с удержанием ежемесячно 15 % заработной платы в доход государства (т.1 л.д.135-142, л.д.222-226), по состоянию на 12.03.2020 года неотбытый срок наказания составляет 1 год 10 месяцев 10 дней исправительных работ (т.2 л.д.148), при этом отбытая часть указанного наказания должна была быть учтена в последующем приговоре, с применением ч.5 ст.69 УК РФ, однако это не было выполнено.

Кроме того, приговором Советского районного суда г.Ростова-на-Дону от 12.03.2020 года окончательное наказание ФИО1 было назначено в порядке ч.5 ст.69 УК РФ с учетом наказания по приговору от 28.10.2019 года, мера пресечения до вступления приговора в законную силу была оставлена в виде подписки о невыезде, осужденный должен был самостоятельно прибыть в колонию-поселение. 

Кассационным определением четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 10.03.2021 года отменены приговор Советского районного суда г.Ростова-на- Дону от 12.03.2020 года и апелляционное постановление Ростовского областного суда от 8.09.2021 года с направлением уголовного дела на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции в отношении ФИО1, мера пресечения ему избрана в виде заключения под стражу сроком на 3 месяца (т.2 л.д.226-233). 

И данная мера пресечения в виде заключения под стражу по вновь вынесенному приговору Советского районного суда г.Ростова-на-Дону от 02.08.2021 года сохранена до вступления в законную силу (т.3 л.д.132-137). Датой вступления в законную силу настоящего приговора является 26.10.2021 года.

ФИО1 приговором Батайского городского суда Ростовской области от 10.09.2020 года (т.3 л.д.66-84), который вступил в силу 19.11.2020 года (т.3), на основании п. «в» ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания под стражей с 10.09.2020 года по день вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за два дня лишения свободы в колонии-поселении.

ФИО1 приговором Советского районного суда г.Ростова-на-Дону от 24.12.2020 года (т.3 л.д.47-56), который вступил в силу 26.01.2021 года, окончательное наказание назначено по правилам ч.5 ст.69 УК РФ с наказанием по приговору Батайского городского суда Ростовской области от 10.09.2020 года, на основании п. «в» ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания под стражей с 24.06.2020 года по день вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы, из расчета один день содержания под стражей за два дня лишения свободы в колонии-поселении.

Таким образом, ФИО1 по приговору от 02.08.2021 года подлежит зачету в срок наказания, назначенного по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, наказание, отбытое по приговору Советского районного суда г.Ростова-на-Дону от 24.12.2020 года за период с 24.06.2020 года по 25.01.2021 года включительно, из расчета один день содержания под стражей за два дня лишения свободы в колонии-поселении, а также период с 26.01.2021 года по 09.03.2021 года включительно отбывания наказания в колонии-поселении из расчета один день за один день, и отбытое наказание по приговору Советского районного суда г.Ростова-на-Дону от 28.10.2019 года в размере 1 месяц 20 дней исправительных работ, что с учетом положений п. «в» ч.1 ст.71 УК РФ равно 17 дням лишения свободы. Кроме того, ФИО1 на основании п. «в» ч.3.1 ст.72 УК РФ подлежит зачету в срок отбывания наказания в виде лишения свободы срок содержания под стражей в качестве меры пресечения с 10.03.2021 года по 25.10.2021 года включительно, из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

2. ФИО1 приговором Железнодорожного районного суда г.Ростова-на-Дону от 24.01.2020 года (т.1 л.д.207-211), который вступил в силу 26.05.2020 года (т.3), время содержания под стражей с 18.08.2019 года по день вступления в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима с учетом положений, предусмотренных ч.3.3 ст.72 УК РФ.

Кроме того, приговором Советского районного суда г.Ростова-на- Дону от 12.03.2020 года окончательное наказание было назначено в порядке ч.5 ст.69 УК РФ с учетом наказания по приговору от 24.01.2020 года, мера пресечения до вступления приговора в законную силу была изменена с подписки о невыезде на заключение под стражу, срок отбытия наказания исчислен с 12.03.2020 года, зачтено в срок наказания наказание, отбытое по приговору от 24.01.2020 года, за период с 18.08.2019 года по 11.03.2020 года, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в колонии общего режима, а также зачтено время содержания под стражей с 12.03.2020 года по день вступления приговора в законную силу, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в колонии общего режима (т.1 л.д.236-240).

Кассационным определением четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 10.03.2021 года отменены приговор Советского районного суда г.Ростова-на- Дону от 12.03.2020 года и апелляционное постановление Ростовского областного суда от 8.09.2021 года с направлением уголовного дела на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции в отношении ФИО1, мера пресечения избрана в виде заключения под стражу сроком на 3 месяца (т.2 л.д.226-233). 

И данная мера пресечения в виде заключения под стражу по вновь вынесенному приговору Советского районного суда г.Ростова-на- Дону от 02.08.2021 года сохранена до вступления в законную силу (т.3 л.д.132-137). Датой вступления в законную силу настоящего приговора является 26.10.2021 года.

Таким образом, ФИО1 по приговору от 02.08.2021 года подлежит зачету в срок наказания, назначенного по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, наказание, отбытое по приговору Железнодорожного районного суда г.Ростова-на-Дону от 24.01.2020 года за период с 18.08.2019 года по 11.03.2020 года включительно, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима, а также на основании п. «в» ч.3.1 ст.72 УК РФ подлежит зачету в срок отбывания наказания в виде лишения свободы срок содержания под стражей в качестве меры пресечения с 12.03.2020 года по 25.10.2021 года включительно, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

С учетом того, что в приговоре от 2.08.2021 года Советского районного суда г.Ростова-на-Дону при зачете ФИО1 отбытого срока наказания по предшествующему приговору и срока содержания под стражей в виде меры пресечения по настоящему приговору отсутствует ссылка на положения ч.3.3 ст.72 УК РФ, суд апелляционной инстанции в силу положений ч.1 ст.389.24 УПК РФ не может ухудшить положение осужденного. 

В связи с чем, с учетом того, что время содержания под стражей, засчитанное на основании ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, поглощает срок назначенного наказания, осужденный ФИО1, как отбывший наказание подлежит освобождению от наказания, а также подлежит освобождению из-под стражи.

Нарушений норм материального и процессуального права при рассмотрении уголовного дела, с учетом требований ст.389.15 УПК РФ, которые могли бы послужить основанием отмены или иного изменения приговора, судом первой инстанции не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.19, 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, 

ПОСТАНОВИЛА:

Приговор Советского районного суда г.Ростова-на-Дону от 2 августа 2021 года в отношении ФИО1 и ФИО1 изменить:

- уточнить его резолютивную часть сведениями о зачете срока отбытого наказания и времени содержания под стражей: 

ФИО1 зачесть в срок наказания, назначенного по настоящему приговору по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, наказание, отбытое по приговору Советского районного суда г.Ростова-на-Дону от 24.12.2020 года за период с 24.06.2020 года по 25.01.2021 года включительно, из расчета один день содержания под стражей за два дня лишения свободы в колонии-поселении, а также период с 26.01.2021 года по 09.03.2021 года включительно отбывания наказания в колонии-поселении из расчета один день за один день, и отбытое наказание по приговору Советского районного суда г.Ростова-на-Дону от 28.10.2019 года в размере 1 месяц 20 дней исправительных работ, что с учетом положений п. «в» ч.1 ст.71 УК РФ равно 17 дням лишения свободы. Кроме того, ФИО1 на основании п. «в» ч.3.1 ст.72 УК РФ зачесть в срок отбывания наказания в виде лишения свободы срок содержания под стражей в качестве меры пресечения по настоящему делу с 10.03.2021 года по 25.10.2021 года включительно, из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении. 

ФИО1 зачесть в срок наказания, назначенного по настоящему приговору по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, наказание, отбытое по приговору Железнодорожного районного суда г.Ростова-на-Дону от 24.01.2020 года за период с 18.08.2019 года по 11.03.2020 года включительно, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима, а также на основании п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ зачесть в срок отбывания наказания в виде лишения свободы срок содержания под стражей в качестве меры пресечения по настоящему делу с 12.03.2020 года по 25.10.2021 года включительно, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

ФИО1 освободить от назначенного наказания как отбывшего наказание, из-под стражи освободить.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, а апелляционные жалобы осужденных - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в Четвертый кассационный суд г.Краснодара через суд первой инстанции в течение шести месяцев с момента его вынесения, а осужденными, содержащимися под стражей, в тот же срок со дня вручения им копии судебного решения. 

Осужденные вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении дела судом кассационной инстанции.

Судья