№ 44-У-53\П\2019 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

президиума Омского областного суда

г. Омск 08 апреля 2019 года

Президиум Омского областного суда в составе:

председательствующего Яркового В.А.,

членов президиума Светенко Е.С., Храменок М.Г.,

ФИО1, ФИО2, ФИО3, 

с участием заместителя прокурора Омской области Тебеньковой Е.М.,

осужденного ФИО4,

при секретаре Поляковой Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению прокурора Омской области Спиридонова А.П. на приговор Кировского районного суда г. Омска от 30.11.2017 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 31.10.2018 года,

УСТАНОВИЛ:

Приговором Кировского районного суда г. Омска от 30.11.2017 года 

ФИО4, 

<

...> года рождения, уроженец 

<

...> гражданин РФ, не судимый,

осужден 

по ч. 4 ст. 159 УК РФ (потерпевший ПАО «Е к 5 годам лишения свободы, 

по ч. 3 ст. 33, ч. 4 ст. 159 УК РФ (потерпевший ООО «К») к 4 годам 5 месяцам лишения свободы, 

по ч. 3 ст. 33, ч. 4 ст. 159 УК РФ (потерпевший АО «П») к 4 годам 4 месяцам лишения свободы, 

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний к 5 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания был исчислен с 30.11.2017 года с зачетом времени содержания под стражей с 04.07.2016 года по 29.11.2017 года.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 20.04.2018 года приговор изменен. Исключена из описательно-мотивировочной части приговора ссылку на показания отдельных свидетелей, как на доказательства, подтверждающие вину ФИО4, а в остальной части приговор был оставлен без изменения.

Постановлением Президиума Омского областного суда от 24.09.2018 года апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 20.04.2018 года отменено, а материалы уголовного дела в отношении осужденного ФИО4 переданы в судебную коллегию по уголовным делам Омского областного суда на новое апелляционное рассмотрение в ином составе суда. Мера пресечения в отношении ФИО4 в виде содержания под стражей оставлена без изменения. 

Постановлением Омского районного суда Омской области от 05.10.2018 года удовлетворено ходатайство осужденного Геворгяна. На основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции ФЗ № 186 от 03.07.2018 года) время содержания под стражей ФИО4 с 04.07.2016 года по 20.04.2018 года, то есть до вступления приговора в законную силу по результатам апелляционного рассмотрения 20.04.2018 года, зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 31.10.2018 года приговор изменен. Из описательно-мотивировочной его части исключена ссылка на показания свидетеля А (т.8 л.д.162-165), как на доказательство виновности ФИО4 В остальной части приговор оставлен без изменения.

Апелляционным определение, кроме того, изменен приговор в части постановленного решения о зачете времени содержания под стражей ФИО4 с 04.07.2016 года по 29.11.2017 года. На основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции ФЗ № 186 от 03.07.2018 года) время содержания под стражей ФИО4 с 04.07.2016 года по день вступления приговора в законную силу (31.10.2018 года) зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ. 

Приговор вступил в законную силу 31.10.2018 года. 

ФИО4 освободился 10.01.2019 года условно-досрочно на основании постановления Омского районного суда Омской области от 28.12.2018 года на 1 год 10 месяцев 06 дней.

ФИО4 признан виновным и осужден за 

- хищение автомобилей марки «Т», «Т», «В», принадлежащих ПАО «Е», общей стоимостью 16 757 200 рублей (в особо крупный размере), путем обмана в составе группы лиц по предварительному сговору, 

- пособничество совершению хищения экскаваторов, принадлежащих ООО «К», стоимостью 13 671 547 рублей 71 копейка (в особо крупном размере), путем обмана в составе группы лиц по предварительному сговору,

- пособничество совершению хищения автомобилей К», принадлежащих АО «П»», стоимостью 10 260 000 рублей (в особо крупном размере), путем обмана в составе группы лиц по предварительному сговору.

Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре. 

В судебном заседании Геворгян вину не признал.

В кассационном порядке прокурор, не оспаривая фактических обстоятельств дела и квалификации содеянного, полагает о том, что в ходе апелляционного производства 31.10.2018 года, состоявшегося после отмены президиумом Омского областного суда определения судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 20.04.2018 года, были допущены повлиявшие на исход дела нарушения, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Приводит ссылку на смысл положений ст.72 УК РФ, согласно которых по правилам названной статьи в срок наказания засчитывается время содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу и ссылается на обстоятельства, при которых приговор Кировского районного суда г. Омска от 30.11.2017 года в отношении ФИО4 дважды вступал в законную силу по результатам его пересмотра в апелляционном порядке, то есть 20.04.2018 года и 31.10.2018 года. Отмечает обстоятельства, при которых в период после вступления 20.04.2018 года приговора в законную силу в первый раз и до отмены 24.09.2018 года президиумом Омского областного суда определения судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда с направлением дела на новое апелляционное рассмотрение, то есть в период с 21.04.2018 года по 23.09.2018 года, мера пресечения в отношении Геворгяна была отменена и под стражей он не находился, поскольку в статусе осужденного отбывал наказание на основании вступившего в законную силу приговора.

В этой связи, оспаривает законность и обоснованность постановленного Омским областным судом в апелляционном порядке решения о применении положений п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции ФЗ № 186 от 03.07.2018 года) к названному периоду и соответствующем зачете в срок отбывания наказания ФИО4 периода с 21.04.2018 года по 23.09.2018 года из расчета один день за полтора дня отбывания в исправительной колонии общего режима. Отмечает, что годичный срок, предусмотренный для пересмотра в кассационном порядке судебного решения по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, не истек.

Просит апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда в части постановленного решения о зачете на основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции ФЗ № 186 от 03.07.2018 года) времени содержания под стражей ФИО4 с 04.07.2016 года по день вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима отменить и направить материалы дела на новое судебное рассмотрение в порядке ст.397 УПК РФ в Омский районный суд Омской области. 

Заслушав доклад судьи Винклер Т.И., выслушав мнение прокурора Тебеньковой Е.М., поддержавшей доводы кассационного представления в полном объеме, мнение осужденного ФИО4, полагавшего судебные решения оставить без изменения, проверив материалы уголовного дела, президиум находит приговор и апелляционное определение подлежащими изменению.

Выводы суда о доказанности вины осужденного ФИО4 в совершении преступлений при обстоятельствах, изложенных в приговоре, соответствуют материалам дела и подтверждены приведенными в приговоре доказательствами. 

Судом в соответствии с требованиями уголовно - процессуального закона, дана в приговоре оценка противоречивым доказательствам, приведены мотивы, по которым суд принял одни доказательства и отверг другие. Виновность ФИО4 в совершении преступлений подтверждена совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств. Все юридически значимые обстоятельства по делу установлены правильно. Доказательства обоснованно признаны судом достоверными и положены в основу обвинительного приговора. 

Юридическая оценка действиям ФИО4 по ч. 4 ст. 159 УК РФ (потерпевший ПАО «Е») как мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, совершенное группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, по ч. 3 ст. 33, ч. 4 ст. 159 УК РФ (потерпевший ООО «К») как пособничество в совершении хищения чужого имущества путем обмана, совершенное группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, ч. 3 ст. 33, ч. 4 ст. 159 УК РФ (потерпевший АО «Л») как пособничество в совершении хищения чужого имущества путем обмана, совершенное группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, дана судом правильно и осужденным не оспаривается. Выводы суда основаны на фактических обстоятельствах дела и на правильном применении уголовного закона. 

При назначении наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, отнесенных законодателем к категории тяжких, принял во внимание данные о личности осужденного, смягчающие его наказание обстоятельства. Выводы суда относительно назначения наказания, связанного с изоляцией от общества, в должной мере мотивированы и являются правильными. Оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую, для применения положений ст.ст.64, 73 УК РФ суд обоснованно не усмотрел. 

Обстоятельствами, смягчающими наказание осужденного, суд обоснованно признал частичное признание вины в ходе предварительного следствия и раскаяние в содеянном, а также активное способствование изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, состояние здоровья подсудимого и его близких родственников, частичное возмещение причиненного материального ущерба путем возврата похищенного. Обстоятельств, отягчающих наказание, суд не установил.

В то же время, при рассмотрении дела Геворгяна судом неправильно был применен уголовный закон при разрешении вопроса о зачете в срок наказания времени содержания его под стражей.

В силу ст.401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора суда по основаниям, влекущим ухудшение положение осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления его в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

В соответствии со ст. 401.15 УПК РФ основанием отмены или изменения приговора при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного закона (неправильного его применения), повлиявшие на исход дела.

По делу были допущены такие нарушения, поскольку судом апелляционной инстанции ошибочно был произведен зачет периода отбывания Геворгяном наказания как времени содержания под стражей в общий срок наказания в 5 лет 6 месяцев лишения свободы.

Исходя из смысла положений п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции ФЗ № 186 от 3 июля 2018 года) в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима засчитывается только время содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу. Время, в течение которого лицо отбывает наказание по вступившему в законную силу приговору, такому зачету на льготных условиях не подлежит.

В данном конкретном случае в отношении ФИО4 приговор Кировского районного суда г. Омска от 30.11.2017 года дважды пересматривался в апелляционном порядке 20.04.2018 года и 31.10.2018 года. Соответственно, Геворгян в статусе осужденного отбывал наказание на основании вступившего в законную силу приговора с 20.04.2018 года и до отмены 24.09.2018 года президиумом Омского областного суда определения судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 20.04.2018 года, а также продолжил отбывать наказание в таком статусе с 31.10.2018 года.

В этой связи убедительными являются доводы кассационного представления об ошибочности суждений суда апелляционной инстанции, оставившего без внимания обстоятельства, при которых Геворгян не находился под стражей в период с 21.04.2018 года по 23.09.2018 года, поскольку отбывал наказание и под стражу был взят решением президиума Омского областного суда 24.09.2018 года, направившего дело на новое апелляционное рассмотрение. Эти обстоятельства, на которые обращено внимание в кассационном представлении, требуют вмешательства в состоявшиеся судебные решения по основаниям, ухудшающим положение осужденного, учитывая, что по настоящему уголовному делу предусмотренный положениями ст. 401.6 УПК РФ годичный срок, в течение которого допускается поворот к худшему при пересмотре судебного решения в кассационном порядке, не истек.

Оснований для отмены апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда в части постановленного решения о зачете времени содержания под стражей ФИО4 с 04.07.2016 года по день вступления приговора в законную силу (31.10.2018 года) из расчета один день за полтора дня отбывания наказания и направления материалов дела на новое судебное рассмотрение в порядке ст.397 УПК РФ в Омский районный суд Омской области, как об этом просит прокурор, президиум не находит, полагая о возможности изменения судебных решений с учетом данных, достаточность которых сомнений не вызывает.

Изменяя приговор и апелляционное определение, президиум принимает во внимание вступившее в законную силу постановление Омского районного суда Омской области от 05.10.2018 года, которым правильно разрешен вопрос зачета в срок окончательного наказания Геворгяна на основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции ФЗ № 186 от 03.07.2018 года) времени содержания его под стражей с 04.07.2016 года по 20.04.2018 года (до вступления приговора в законную силу в первый раз), из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, а также данные о вступлении приговора в законную силу второй раз 31.10.2018 года.

На основании изложенного, руководствуясь ч.1 ст.401.14, ст.401.15 УПК РФ, президиум 

ПОСТАНОВИЛ:

Кассационное представление прокурора Омской области Спиридонова А.П. удовлетворить.

Приговор Кировского районного суда г. Омска от 30.11.2017 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 31.10.2018 года в отношении ФИО4 изменить.

Исключить период, в течение которого ФИО4 отбывал наказание в исправительной колонии общего режима с 21.04.2018 года по 23.09.2018 года, из постановленного решения о зачете на основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции ФЗ № 186 от 03.07.2018 года) времени содержания под стражей ФИО4 с 04.07.2016 года по день вступления приговора в законную силу (31.10.2018 года) в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня. 

Указанный период с 21.04.2018 года по 23.09.2018 года включительно исчислять ФИО4 из расчета один за один день.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий 

президиума В.А.Ярковой

Копия верна.

Судья Т.И.Винклер