Судья Овчинников Е.Н. Дело № 22-40/2020 

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

14 января 2020 года город Смоленск 

Смоленский областной суд в составе:

председательствующего: судьи Зарецкой Т.Л. 

при секретаре Зуевой Е.А., 

с участием:

- прокурора отдела прокуратуры Смоленской области Исаенковой Л.И., 

- осужденного ФИО1, 

- адвоката Гаврикова В.Н., 

рассмотрел в открытом судебном заседании с использованием средств видеоконференц-связи уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного ФИО1 на 

приговор Заднепровского районного суда г. Смоленска от 15 ноября 2019 года. 

Заслушав краткое содержание приговора, существо апелляционной жалобы, возражений на неё, выступления осужденного ФИО1, его адвоката Гаврикова В.Н., поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора Исаенковой Л.И. об оставлении жалобы без удовлетворения и отсутствии оснований для изменения приговора, суд апелляционной инстанции 

УСТАНОВИЛ:

Приговором Заднепровского районного суда г. Смоленска от 15 ноября 2019 года

ФИО1, (дата) рождения, уроженец ..., гражданин РФ, ранее судимый:

- 26 февраля 2016 года приговором Заднепровского районного суда г. Смоленска по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Освобожден 01.03.2017 по отбытию наказания;

- 21 июня 2017 года приговором и.о. мирового судья судебного участка № 4 в г. Смоленске по ч.1 ст. 158, ч.1 ст. 159 УК РФ к 1 году лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Освобожден 07.03.2018 по отбытию наказания; 

- 11 мая 2018 года приговором Ленинского районного суда г. Смоленска по ч.1 ст. 158 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Освобожден 10.01.2019 по отбытию наказания;

осужденный:

- 10 июля 2019 года приговором Заднепровского районного суда г. Смоленска по п.п. «а, в» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года;

- 13 сентября 2019 года приговором и.о. мирового судьи судебного участка № 5 в г. Смоленске по ч.3 ст. 30 – ч.1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, на основании ч.4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Заднепровского районного суда г. Смоленска от 10.07.2019 и в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения наказаний окончательно определено наказание в виде 2 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

осужден по ч. 3 ст. 30 - ст. 158.1 УК РФ с применением ч.3 ст. 66, ч.5 ст. 62, ч.2 ст.68 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы;

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным приговором и.о. мирового судьи судебного участка № 5 в г. Смоленске от 13.09.2019, окончательно назначено наказание в виде 2 лет 4 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу. Взят под стражу в зале суда. 

В срок отбывания наказания зачтено из расчета один день содержания под стражей за один день содержания в исправительной колонии строгого режима:

- период наказания, отбытый им по приговору от 13.09.2019 с 13 сентября 2019 года по 14 ноября 2019 года;

- время содержания под стражей по постановлению Ленинского районного суда г. Смоленска от 16.07.2019 с 16 июля 2019 года по 12 сентября 2019 года;

- срок задержания в порядке ст.ст. 91-92 УПК РФ с 14 июля 2019 года по 15 июля 2019 года;

- время содержания под стражей по настоящему делу с 15 ноября 2019 года по день вступления приговора в законную силу.

Решена судьба вещественных доказательств.

По приговору суда ФИО1 признан виновным в совершении мелкого хищения чужого имущества, будучи подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч.2 ст. 7.27 КоАП РФ.

Преступление совершено 10 июля 2019 года в г. Смоленске при обстоятельствах, приведенных в описательной части приговора суда. 

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением. Государственный обвинитель, представитель потерпевшего не возражали против применения порядка принятия судебного решения, регламентированного главой 40 УПК РФ. 

В апелляционной жалобе осужденный ФИО1, не оспаривая выводы суда о виновности, просит принять во внимание, что он написал явку с повинной, вину признал полностью, раскаялся в содеянном, а также его возраст. Просит дать шанс исправиться, назначив наказание, не связанное с лишение свободы, применив положения ст. 73 УК РФ. Просит зачесть в срок наказания период нахождения его под стражей с 29 января 29019 года по 10 июля 2019 года. Отмечает, что до 10.07.2019 он отбыл наказание 6 месяцев 19 дней и с июля по настоящее время 4 месяца 10 дней, то есть всего 10 месяцев 29 дней. Оспаривает характеристику, данную участковым по месту регистрации, поскольку после освобождения из мест лишения свободы не проживал по данному адресу и не общался с участковым. Просит приговор изменить, зачесть в срок отбывания наказания период с 29.01.2019 по 10.07.2019, применить ст. 73 УК РФ.

В возражениях на апелляционную жалобу помощник прокурора Заднепровского района Соваренко О.А. находит доводы жалобы несостоятельными, а приговор законным и обоснованным. 

Заслушав мнения участников процесса, проверив уголовное дело, изучив доводы апелляционной жалобы, возражений на неё, суд апелляционной инстанции находит приговор Заднепровского районного суда г. Смоленска от 15 ноября 2019 года постановленный как обвинительный правильным.

Уголовное дело в отношении ФИО1 рассмотрено судом в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ, регламентирующей особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением. 

Суд разъяснил ФИО1 характер и последствия заявленного ходатайства. Условия и порядок рассмотрения дела в особом порядке принятия судебного решения соблюдены.

Суд апелляционной инстанции констатирует, что вина ФИО1 в инкриминируемом ему преступлении подтверждается доказательствами, собранными по делу.

Действия ФИО1 судом первой инстанции верно квалифицированы по ч. 3 ст. 30 – ст. 158.1 УК РФ - то есть как мелкое хищение чужого имущества, совершенное лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч.2 ст. 7.27 КоАП РФ.

При назначении ФИО1 наказания, суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, обстоятельства его совершения, наличие смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств, данные о личности виновного, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного.

ФИО1 совершил умышленное преступление, относящееся к категории небольшой тяжести.

При изучении личности ФИО1 в ходе судебного разбирательства установлено, что он ранее судим, неудовлетворительно характеризуется по месту жительства, привлекался к административной ответственности. 

Судом обоснованно признаны смягчающими наказание обстоятельствами признание вины, раскаяние в содеянном.

Вопреки доводам жалобы, в материалах уголовного дела не имеется явки с повинной либо иного документа, который мог бы быть расценен как явка с повинной. Кроме того, из материалов уголовного дела усматривается, что ФИО1 был задержан сотрудниками полиции фактически сразу в помещении магазина. 

В настоящем судебном заседании осужденный ФИО1 МИ. акцентировал внимание на то, что судом не учтено его состояние здоровья ввиду наличия у него заболевания, которое ранее у него было диагностировано.

Данный аспект заслуживает внимания. Так, согласно копий приговоров от 10.07.2019 и 13.09.2019 судами в качестве смягчающего наказание обстоятельства ФИО1 признавалось состояние его здоровья. Из приговора Заднепровского районного суда г.Смоленска от 10.07.2019 следует, что в отношении ФИО1 проводилась амбулаторная судебно-психиатрическая экспертиза, согласно выводам заключения экспертов № 365 у него обнаружено заболевание (F 60.2), которое не влияет на осознание им фактического характера и общественную опасность своих действий. 

Ввиду чего суд апелляционной инстанции находит необходимым признать в качестве смягчающего наказание обстоятельства в соответствии с ч.2 ст.61 УК РФ состояние здоровья осужденного. 

Признание судом апелляционной инстанции дополнительного смягчающего наказание обстоятельства, позволяет констатировать, что уменьшается общественная опасность действий ФИО1, что дает основание для смягчения ему наказания по преступлению, по которым он осужден, в пределах того же его вида с применением ч. 2 ст. 68 УК РФ и назначения ему наказания на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ в меньшем размере.

Доводы осужденного о том, что не учтен его возраст, расцениваются как несостоятельные. Убедительных оснований для признания в качестве смягчающего наказание обстоятельства и учета возраста ФИО1 суд апелляционной инстанции не усматривает, поскольку ФИО1, (дата) рождения, то есть он находится в активно трудоспособном, зрелом возрасте.

Каких-либо иных новых данных о наличии смягчающих наказание обстоятельствах, которые бы не были известны суду первой инстанции, в апелляционной жалобе и в материалах уголовного дела не содержится.

Отягчающим наказание обстоятельством является рецидив преступлений.

С учетом наличия отягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ, - рецидива преступлений, а также характера и степени общественной опасности ранее совершенных преступлений, обстоятельств, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным, а равно характера и степени общественной опасности вновь совершенного преступления, суд первой инстанции обоснованно при назначении наказания руководствовался предписаниями ч. 2 ст. 68 УК РФ. 

Несмотря на установление ряда смягчающих наказание обстоятельств суд первой инстанции не усмотрел оснований для применения положений ч. 3 ст.68 УК РФ. 

Суд апелляционной инстанции также не находит убедительных оснований для применения ч. 3 ст. 68 УК РФ, поскольку применение данных положений закона законодателем не отнесено к обязанности суда, а предусмотрено в 

Суд первой инстанции не выявил исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенного ФИО1 преступления, предусмотренных ст. 64 УК РФ, не установлено таковых и судом второй инстанции. 

Следуя предписаниям ч.2 ст. 43 УК РФ, устанавливающей, что наказание за совершенное преступление применяется в целях восстановления социальной справедливости, а также в целях исправления осужденного и предупреждения новых преступлений, суд первой инстанции, принимая во внимание данные о личности осужденного и иные значимые обстоятельства совершенного преступления, обоснованно пришел к выводу о необходимости назначения ФИО1 наказания, связанного с изоляцией от общества, поскольку иное наказание не отвечало бы его целям и принципу справедливости.

Свои выводы суд аргументировал, с чем суд апелляционной инстанции соглашается, тем самым отвергаются доводы осужденного о возможности применения ст. 73 УК РФ. 

Достаточно веских оснований для применения в отношении ФИО1 предписаний ст. 53.1 УК РФ не усматривается.

Исходя из того, что уголовное дело рассмотрено судом в особом порядке принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением, судом правомерно применены положения ч. 5 ст. 62 УК РФ.

Режим исправительного учреждения, в котором осужденному надлежит отбывать наказание, определен верно в соответствии с правилами, закрепленными в ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем доводы осужденного о необходимости зачета с в срок наказания периода нахождения его под стражей с 29.01.2019 до 10.07.2019 заслуживают внимания и подлежат удовлетворению. 

Как видно из копии приговора Заднепровского районного суда г. Смоленска от 10.07.2019 ФИО1 по этому уголовному делу находился под стражей с 29 июля 2019 года до провозглашения приговора – 10 июля 2019 года. 

Впоследствии условное наказание по названному приговору отменено приговором от 13 сентября 2019 года и окончательное наказание назначено на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 10.07.2019. 

Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 57 Постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 58 от 22.12.2015 (с последующими изменениями и дополнениями) «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» в срок наказания, назначенного по правилам ст. 70 УК РФ, в случае отмены условного осуждения по предыдущему приговору должно быть зачтено время предварительного содержания под стражей по первому делу в порядке меры пресечения или задержания. 

Приговором и.о. мирового судьи судебного участка № 5 в г. Смоленске данное правило необоснованно не применено. 

По смыслу закона в срок наказания, назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, засчитывается наказание, отбытое полностью или частично по первому приговору. 

Таким образом, период нахождения ФИО1 под стражей с 29 января 2019 года по 10 июля 2019 года по приговору от 10.07.2019 подлежит зачету в срок наказания по обжалуемому приговору от 15 ноября 2019 года. Ввиду чего апелляционной инстанцией вносятся соответствующие изменения в приговор.

Иные доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не свидетельствуют о незаконности, необоснованности либо несправедливости постановленного судом приговора и не являются основанием для его отмены либо изменения. 

При изложенных обстоятельствах, иных оснований, влекущих отмену либо изменение приговора суда, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.15, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции 

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Заднепровского районного суда г. Смоленска от 15 ноября 2019 года в отношении ФИО1 изменить:

- признать в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ в качестве смягчающего наказание обстоятельства – состояние здоровья;

- смягчить назначенное по ч. 3 ст. 30 – ст. 158.1 УК РФ наказание до 4 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору и.о. мирового судьи судебного участка №5 в г. Смоленске от 13.09.2019 окончательно назначить наказание в виде 2 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

- зачесть дополнительно в срок наказания время нахождения ФИО1 под стражей по приговору от Заднепровского районного суда г. Смоленска от 10 июля 2019 года в период с 29 января 2019 года по 10 июля 2019 года на основании п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима. 

В остальной части приговор оставить без изменения, а апелляционную жалобу осужденного ФИО1 – без удовлетворения.

Настоящее апелляционное постановление может быть обжаловано в вышестоящую инстанцию в порядке, установленном главами 47.1, 48.1 УПК РФ.

Председательствующий 

Т.Л. Зарецкая